Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Основні проблеми сучасного колізійного права

"Гнучке" колізійне регулювання

В даний час основний спосіб вирішення колізійного питання - застосування абстрактних, "гнучких" правил, що дозволяють враховувати конкретні обставини даного фактичного складу. Одночасно із закріпленням гнучких колізійних прив'язок має місце відмова від "жорстких" колізійних норм, заснованих на якому-небудь твердому критерії вибору права. У доктрині гнучкі колізійні правила називають "новим поколінням" формул прикріплення.

Гнучкі колізійні прив'язки (закон найбільш тісного зв'язку, власне право контракту, власне право делікту) з'явилися у доктрині та судовій практиці США. Ці прив'язки широко застосовуються в договірних і позадоговірних зобов'язаннях. У 1962 р. у справі Babcock v. Jackson був підтверджений перехід до системи колізійних правил, в якій домінують принципи найбільш тісного зв'язку і "обліку інтересу". Ця позиція відображена в неофіційної кодифікації колізійного права - Другому " зводі законів про конфлікт законів США (1971). Загальна колізійне правило для деліктних та квазиделиктных зобов'язань - вони підпорядковуються праву штату, політика і порядок якого, якщо його права не буде застосовано, виявляться істотно ущемленими (ст. 3542 ЦК Луїзіани).

У російській доктрині висловлюються побоювання з приводу наслідків застосування невизначених з правового результату гнучких формул, які передбачають порівняння не колізійних норм, а аналіз матеріально-правових приписів. Застосування подібних формулювань розширює свободу суддівського розсуду, може спровокувати зловживання і корупцію. Проте прив'язки до закону тісному зв'язку і законом істоти відносини в даний час закріплені в законодавстві переважної більшості країн (ст. 4 Закону про МПРП Австрії; ст. 15 Закону про МПРП Швейцарії; ст. 1186,1188,1211,1213 ГК РФ); їх повсюдне поширення - це правова реальність і одна із специфічних особливостей сучасного МПП.

"Статутарное поділ"

В одному правовідносинах присутня система різних статутів: особистий, речовинно-правовий, зобов'язальний, формальний, деликтный, валютний, спадковий, шлюбний. Всі вони володіють особливостями і правовою специфікою. Правовідносини ділиться на статути: основний (загальний статут шлюбу) і допоміжні (статут форми шлюбу, статут майнових наслідків шлюбу). До кожного статуту застосовується його "власне" колізійне регулювання, що обумовлює використання "власного" матеріального права для кожного допоміжного статуту. Як правило, це право тієї держави, з яким дана частина правовідношення найбільш тісно пов'язана. Мета такого регулювання - максимально ефективне забезпечення виконання рішень національних правозастосовних органів за кордоном; мінімізація ризику надати іншій стороні касаційний або апеляційний привід через "неправильно обраного судом права".

"Множинність колізійних прив'язок"

Ставлення, пов'язане з іноземним правопорядком, далеко не у всіх випадках підпорядковується одному із законодавством. Найчастіше основною питання (істота відносини - права та обов'язки сторін) прив'язані до права однієї держави, а спеціальні питання (дієздатність, форма правочину) - до права іншої держави. Прояви множинності колізійних прив'язок полягають у наступному:

1. Кумуляція (поєднання, об'єднання, поєднання) колізійних прив'язок. Відношення "прив'язано" не до одного і не послідовно, а одночасно до двох або більше правопорядкам. Одна колізійна норма права країни суду передбачає застосування одночасно двох і більше матеріальних норм права двох і більше держав: "Умови вступу в шлюб для кожного вступає в шлюб особи підпорядковуються праву країни, до якої належить ця особа" (ст. 44.1 Закону про МПРП Грузії). Найчастіше кумуляція зустрічається в шлюбно-сімейних відносинах.

У доктрині існує й інше розуміння кумулятивних колізійних норм - такі норми встановлюють можливість застосування іноземного права, але його порушення не призводить до юридичної недійсності відносини, якщо додержано вимог права країни суду, наприклад, положення ст. 1209 ЦК РФ.

Міжнародний комерційний арбітраж (головним чином Міжнародний арбітражний суд МТП) широко використовує принцип "зворотного кумуляції" - кумулятивне звернення до різним національним системам колізійного права. Арбітраж послідовно розглядає колізійні норми всіх правопорядков, пов'язаних з суперечкою. Якщо колізійні норми різних держав передбачають застосування одного і того ж матеріального права, арбітраж вирішує спір на його основі.

2. Розщеплення колізійної норми - це застосування права різних держав до окремих елементів одного і того ж відносини:

- правовідносини в цілому підпорядковується одному правопорядку, а його окремі питання - іншому. Розщеплення передбачає встановлення загальної (генеральної) колізійної прив'язки і субсидіарних прив'язок, що виключають дію загальної. Наприклад, спадкові відносини в цілому підпорядковуються особистим законом спадкодавця, а спадкування нерухомості передбачає окреме колізійне регулювання: відповідно до закону місця знаходження нерухомої частини спадкового майна (ст. 1224 ГКРФ);

- колізійні норми спочатку припускають підпорядкування різних елементів відносини різним правовим системам. Наприклад, договір з участю споживача - для визначення розміру відшкодування може застосовуватися право держави, де мав місце збиток. Право держави місця укладення контракту на придбання товару буде визначати гарантійні строки даного товару (ст. 1212 ЦК РФ).

3. Альтернативні колізійні норми - відношення визнається дійсним, якщо воно задовольняє вимогам або одного, або іншого правопорядку, прямо вказаних у цій нормі (ст. 419, 420 КТМ РФ). Множинність колізійних прив'язок має місце і в простих, і в складних супідрядних альтернативних колізійних нормах, що містять субсидіарні і генеральні прив'язки (ст. 1211,1213 ГКРФ).

4. "Парні" колізійні прив'язки - застосовне право може бути прямо зафіксовано в нормі, але може виводитися і опосередковано, шляхом закріпленого в прив'язці принципа1. Наприклад, договір купівлі-продажу за відсутності автономії волі сторін регулюється відповідно до закону найбільш тісного зв'язку (ст. 1211 ГК РФ). Критерій найбільш тісного зв'язку або безпосередньо встановлюється в колізійному приписі (право країни продавця), або визначається побічно, через формулу прикріплення до права сторони, що здійснює характерне надання (як правило, закон країни продавця).

5. "Ланцюжка" ("об'єднання", "асоціації") колізійних норм. Законодавець встановлює ієрархію формул прикріплення з метою більш детального регулювання одного і того ж відносини. Для вибору права по одному питанню використовується система взаємопов'язаних колізійних норм: "(1) Особистий закон людини - це закон тієї держави, громадянином якого він є. (2) Якщо особа має декілька громадянств, і одне з них угорське, то його особистим законом є угорський закон. (3) Особистим законом особи, яка має кілька громадянств... а також осіб без громадянства є закон держави, на території якої вони мають місце проживання... якщо особа має за кордоном кілька місць проживання, особистим законом такої особи є закон держави, з яким воно пов'язане найбільш тісним чином. (4) Якщо особа не має громадянства і місця проживання, його особистим законом є право країни звичайного місця перебування. Якщо така особа має кілька місць перебування, серед яких одне в Угорщині, його особистим законом є угорське право" (ст. 11 Указу про МПРП Угорщини).

В окремих сферах МПП подібні "системні освіти" колізійних норм приходять на зміну відокремленим колізійним правилам1. "Ланцюжка" колізійних норм діють як єдиний механізм, елементи якого взаємопов'язані та взаємозумовлені. "Для таких утворень характерні: загальна (генеральна) правило і численні винятки... разветвляющееся за напрямами; звернення до субсидіарним прив'язки, їх диференціація; визначення загальних принципів, яким повинні відповідати прив'язки-виключення і субсидіарні прив'язки"2.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Основні початку колізійного права
Колізійні проблеми транскордонної неспроможності
Основні проблеми зобов'язань внедоговорного характеру в міжнародному приватному праві
Колізійне регулювання інтернет-відносин
Загальні принципи колізійного регулювання позадоговірних зобов'язань
Колізійне регулювання прав інтелектуальної власності
Родовидове поділ мистецтва
Жанри та жанровий поділ
Двояке розподіл суспільного продукту і критика "догми Сміта"
Самостійність колізійних прив'язок
Основні типи колізійних прив'язок
МНОЖИННІСТЬ ЗЛОЧИНІВ
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси