Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Звичай у системі джерел міжнародного приватного права

Міжнародний звичай являє собою один з основних традиційних джерел міжнародного публічного права. Пункт "И" ст. 38 Статуту Міжнародного суду ООН визначає міжнародний звичай як доказ загальної практики, визнаної в якості правової норми". Положення Статуту підкреслюють роль міжнародної практики і opinio iuris (лат. - юридична думка) у формуванні звичаю. Звичай набуває юридичне значення в результаті однорідних або ідентичних дій держав і певним чином вираженого наміру надати таким діям нормативне значення.

Для того, щоб практика набула характер звичайної норми права, необхідні тривалість, регулярність, стабільність і повторюваність її застосування. Така практика офіційно повинна бути визнана як норми права. Тривала повторюваність, тобто стійка практика, є традиційним підставою для визнання звичаю як джерела права (становлення міжнародних звичаїв щодо статусу вод історичних заток). Можливо становлення звичаю і в короткий проміжок часу - наприклад, звичаї в сфері космічного права.

Звичай вважається усною формою джерел права. Це не означає відсутності письмової фіксації міжнародних правових звичаїв. Всі звичаї (і національно-правові, так і міжнародні) закріплюються в письмовій формі. Те, що це джерело права вважається усним, означає, що запис звичаїв проводиться в ненормативних актах (судовій практиці, дипломатичному листуванні, односторонньої заяви держави, приватних неофіційних кодифікаціях). Специфіка міжнародного звичаю - він не може бути закріплений у нормативному акті.

Традиційний принцип міжнародного публічного права - практика держав, навіть послідовно застосовна, не є нормою міжнародного звичаєвого права. Uses (практика) має бути з'єднане з opinio iuris, під яким розуміється дотримання якої-небудь практиці не з погляду ввічливості або зручності, а через те що така практика розглядається як юридично обов'язковий. Звичай - це практика, яка отримала нормативну силу. Однак Асоціація міжнародного права в резолюції № 16/2000 відхилила вимогу opinio iuris, вказавши: opinio iuris - "гідний" базис міжнародного звичайного права, проте воно не є вимогою. Достатньо, якщо практика має одноманітний, вичерпний і безспірний характер.

У МПП категорія "звичай" являє собою більш складне поняття, ніж ця ж категорія в міжнародному праві. Основна проблема - чи можна кваліфікувати звичаї в якості джерел колізійного права?

У зарубіжній доктрині висловлювалась точка зору, що джерело МПРП - лише ті звичаї, які одночасно є колізійними нормами. У сфері колізійного права існує чимало норм, визнаних усіма або більшістю держав. Такі норми слід кваліфікувати як засновані на міжнародному звичаї. Це колізійні принципи locus regit actum (форма угоди визначається за законом місця її укладення); lex rei sitae (право на нерухомість визначається за законом її місцезнаходження); lex voluntatis (автономія волі сторін); lex fori (застосування судом свого власного процесуального права). Міжнародне звичаєве право являє собою основу загальнообов'язкової системи колізійних норм.

Необхідно відзначити, що в даний час всі перераховані колізійні правила (які дійсно мають зазвичай-правове походження), закріплені в національних законах. Джерелом МПРП в даному випадку виступає не міжнародний звичай, а національне право.

Більшість вчених відкидає концепцію звичайного колізійного права. Кожна держава зобов'язана мати колізійне право, тобто у певних межах визнавати на своїй території дія іноземних законів. При цьому не існує конкретних загальнообов'язкових колізійних норм, які можна вивести з міжнародного звичаю. У практиці міжнародної торгівлі є окремі звичаї ділового обороту, мають колізійно-правову природу: Уніфіковані правила по інкасо (публікація Міжнародної торгової палати № 522 в ред. 1995) (п. "з" ст. 11) в окремих випадках передбачають визначення обов'язку відшкодування на основі іноземних законів і звичаїв. Однак такі норми - рідкісне явище.

Стаття 1186 ЦК РФ встановлює, що право, що підлягає застосуванню до цивільно-правових відносин з іноземним елементом, може бути визначено на підставі звичаїв, що визнаються в Російській Федерації. Ця норма відображає визнання звичаю одним з джерел російського МПП, тобто однією з підстав визначення права, застосовного до цивільно-правових відносин, які пов'язані з іноземним правопорядком. У вітчизняній доктрині висловлюється думка, що ст. 1186 має на увазі звичаї, "дія яких пов'язана з спільністю вихідних почав міжнародного публічного і міжнародного приватного права... Їх слід відрізняти від звичайних правил матеріально-правового характеру, які регулюють певні аспекти цивільно-правових відносин по суті" - "звичаїв ділового обороту", згаданих у ст. 5, п. 6 ст. 1211 ЦК РФ2.

Видається, що формулювання ст. 1186 передбачає звичаї, "не обов'язково мають міжнародно-правову природу, але які відносяться до міжнародного цивільного (торговельного) обігу". На користь такої інтерпретації приписів ст. 1186 ЦК РФ свідчить постанова правління Торгово-промислової палати РФ від 28 червня 2001 р. № 117-13 "Розвиток законодавства про підприємництво та роль торгово-промислових палат в цьому процесі". У постанові підтверджено визнання на території РФ Міжнародних правил тлумачення торгових термінів "Інкотермс 2000" торговим звичаєм, але нічого не говориться про їх визнання як міжнародно-правового звичаю.

Законодавство багатьох держав по-іншому визначає можливість застосування міжнародних звичаїв: відповідно до Закону про МПРП Японії (ст. 3) "звичаї, які не суперечать публічному порядку або добрим вдачам, мають таку ж силу, як і закон... оскільки вони визнаються положеннями законів і розпоряджень або належать до питань, які не передбачаються законами або розпорядженнями". Закон КНР про договори (1999) закріплює: "Якщо законодавство... і міжнародні договори... не містять певних установлень, можуть застосовуватися міжнародні звичаї".

Міжнародно-правові звичаї як джерело МПРП "за питомою вагою і значимістю поступається місце внутрішнього законодавства та міжнародних договорів, однак у цілому ряді випадків саме вони незамінні як правового регулятора". У МПП найбільш важливу роль відіграють міжнародні торгові звичаї, звичаї ділового обороту та звичаї торгового мореплавства. КТМ РФ наказує, що право, яке підлягає застосуванню до відносин торгового мореплавства, визначається в тому числі "визнаними в Російській Федерації звичаями торговельного мореплавства" (п. 1 ст. 414).

У міжнародних комерційних відносинах вживається спеціальна термінологія: "звичаї міжнародної торгівлі", "звичаї ділового обороту". Міжнародно-правовий звичай необхідно відрізняти від міжнародних торгових звичаїв ("звичаїв міжнародного торгового обороту", "практики міжнародної торгівлі").

Міжнародний торговий звичай не має міждержавного характеру, формується в міжнародних торговельних відносинах за участю юридичних і фізичних осіб, іноді за участю міжнародних организаций2. Такі звичаї не є загальнообов'язковими і являють собою один із способів недержавного регулювання міжнародної торгівлі. Звичай зовнішньої торгівлі часто є звичаєм даної держави, прийнятим в міжнародній торгівлі, тому питання про застосування такого звичаю має передувати колізійний питання.

Звичаю не є правовими нормами і джерелами права, але вони не повинні братися до уваги при тлумаченні юридичних угод. У разі сумніву слід вважати, що сенс цього волевиявлення відповідає тому змісту, який вважається звичайним у торговельному обороті. Звичаю входять до складу волевиявлення учасників правочину та йдуть попереду диспозитивних законів.

В даний час міжнародні торгові звичаї є джерелом міжнародного контрактного права: "Застосовуються, як належить, норми, звичаї і принципи міжнародного торгового права, як і загальноприйняті комерційні звичаї і практика з прагненням дотримати вимоги, що накладаються правосуддям і справедливістю при вирішенні конкретної справи" (ст. 31 Закону про МПРП Венесуели).

Стаття 5 ГК РФ включає звичаї ділового обороту в російську правову систему і визначає їх співвідношення з іншими регуляторами цивільно-правових відносин: звичаї ділового обороту, суперечать обов'язковим для учасників відповідного відносини положенням законодавства або договору, не застосовуються. В п. 6 ст. 1211 ГК РФ передбачено: якщо в договорі використані прийняті в міжнародному обороті торговельні терміни, при відсутності в договорі інших вказівок вважається, що сторонами погоджено застосування до їх відносин звичаїв ділового обороту, що позначаються відповідними торговельними термінами. У ч. 1 ст. 13 АПК РФ зазначено, що арбітражні суди у випадках, передбачених федеральним законом, застосовують звичаї ділового обороту.

Особливе місце звичаїв у регулюванні банківських відносин, міжнародної торгівлі і мореплавання пояснюється тим, що довгий час ці відносини регламентувалися лише в звичаєво-правовий порядок. Багато положень ЦК РФ містять відсилання до звичаїв ділового обороту (п. 5 ст. 421, ст. 836, 848, 853, 862). Стаття 459 ГК РФ, що встановлює правило про перехід ризику випадкової загибелі або псування речі на вантаж у дорозі, передбачає інше регулювання, якщо це наказує звичай ділового обороту (тобто звичай ділового обороту має пріоритет перед диспозитивною нормою закону).

МТП виробила кілька приватних неофіційних кодифікацій міжнародних звичаїв: Варшавсько-Оксфордські правила з угод на умовах СІФ, Йорк-Антверпенські правила про загальну аварію, Міжнародні правила тлумачення торгових термінів (Інкотермс), Уніфіковані правила по інкасо, Уніфіковані правила та звичаї для документарних акредитивів, Уніфіковані правила по договірним гарантіям. Всі ці акти не мають нормативного характеру і не є джерелом права. Це просто запис, "кодекси практики", письмова фіксація звичайних норм права. Джерелом права виступає кожне окреме правило поведінки, окремий тип угоди.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Джерела міжнародного приватного права
ДЖЕРЕЛА РИМСЬКОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА
Поняття і система міжнародного приватного права
Право осіб (суб'єкти міжнародного приватного права)
Система міжнародного права, співвідношення міжнародного публічного і міжнародного приватного права
Місце міжнародного приватного права в правовій системі
Процесуальні і матеріально-процесуальні галузі в системі міжнародного приватного права
Міжнародне приватне трудове право
Міжнародний договір як джерело права.
Основні проблеми зобов'язань внедоговорного характеру в міжнародному приватному праві
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси