Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Колізійне регулювання в міжнародному приватному валютному праві

Практично всі відносини в МПП (за винятком особистих немайнових, та й то не завжди) супроводжуються грошовими зобов'язаннями. У зв'язку з цим виділяється валютний статут операції - сукупність питань, які визначають правовий статус грошових зобов'язань у правовідносинах. Специфіка міжнародного приватного валютного права - норми національного валютного законодавства мають адміністративно-правовий характер, але разом з тим мають і цивільно-правовим ефектом. Дія цих норм поширюється і на правовідносини, які згідно з національним колізійним правом підпорядковані іноземному закону.

Проблема застосовуваного права пов'язана з тим, наскільки національні валютні обмеження можуть мати екстериторіальний характер і може угода, яка підпадає під валютні обмеження, бути визнана дійсною в іншій державі. Мова йде не про застосування іноземного валютного права, а про визнання (невизнання) його цивільно-правових наслідків.

Багато національні кодифікації МПРП не містять спеціальних розділів, присвячених колізійного регулювання грошових (валютних) зобов'язань. Це пов'язано з тим, що валютні правовідносини традиційно включалися у сферу публічного права і автоматично передбачали неможливість застосування іноземного права. В даний час визнається, що валютні відносини між приватними особами, пов'язані з іноземним правопорядком, - сфера дії МПП. При регулюванні приватних валютних відносин можуть застосовуватися норми іноземного валютного законодавства.

У законодавстві багатьох держав є спеціальні колізійні "валютні" прив'язки - закон валюти боргу та закон валюти платежу. Ідея валютних прив'язок - зобов'язання, виражене в іноземній валюті, за всім грошовим питань підпорядковується праву тієї держави, в чиїй валюті укладено зобов'язання: "До грошової одиниці застосовується право держави емісії. Вплив, який чиниться валютою на величину боргу, визначається за правом, застосовним до боргу. Валюта платежу визначається за правом держави, в якому повинен бути здійснений платіж" (ст. 147 Закону про МПРП Швейцарії). Як правило, пріоритет має валюта платежу, а не валюта боргу. Право місця платежу визначає валюту платежу, якщо сторони не домовилися використовувати для платежу іншу валюту (ст. 126 Закону про МПРП в Румунії). Допускається автономія волі, але якщо сторони не обрали інше право в угоді, валюту розрахунку потрібно встановлювати згідно з правом держави, у якому проводився розрахунок" (ст. 1.57 ЦК Литви).

Більшість національних кодифікацій МПП передбачає колізійне регулювання лише окремих питань валютних правовідносин - банківські та біржові угоди (Україна, Росія), вексельні та чекові відносини (Бельгія, Італія). Деякі держави включили в кодифікації МПРП спеціальні розділи, присвячені колізійного регулювання обігу цінних паперів (Ю. Корея, Румунія, Швейцарія). У проекті Закону про МПРП Чехії гол. X присвячена колізійного регулювання цінних паперів, інвестиційних та інших фінансових інструментів.

Банківські і біржові операції регламентуються згідно з загальним принципом договірних зобов'язань - генеральної колізійною прив'язкою виступає автономія волі сторін. Якщо сторони не обрали застосовне право, суд встановлює правопорядок, з яким відношення найбільш тісно пов'язано. Найбільш тісний зв'язок встановлюється за допомогою використання презумпції характерного виконання: "Стороною, що повинна здійснити виконання, яке має вирішальне значення для змісту договору, є... банк - за договором банківського вкладу (депозиту), за договором банківського рахунку" (ст. 44 Закону про МПП України).

Презумпція характерного надання передбачає застосування до банківських операціях права місця знаходження банку: "До банківських договорів, включаючи договори про самостійних банківських гарантіях, застосовується закон місця знаходження кредитної установи". Комерційна діяльність банку в цілому регулюється законом країни, до якої банк належить. До відносин між двома банками застосовується закон, що надає послугу на користь іншого (ст. 103 Закону про МПРП в Румунії).

Конвенція ООН про незалежні гарантії та резервні акредитиви (1995) встановила, що зобов'язання регулюється правом, вибір якого обумовлений, випливає з умов зобов'язання або іншим чином не узгоджене між гарантом (емітентом) і бенефіціаром (ст. 21). За відсутності вибору права зобов'язання регулюється правом місця знаходження комерційного підприємства гаранта (емітента), який видав гарантію (резервний акредитив).

Згідно з нормами Уніфікованих правил для гарантій на вимогу (2010) сторони можуть обрати будь-яке право, що регулює їхні правовідносини по гарантії. Застереження про застосовне право не має обов'язкового характеру, але бажано включення її в текст гарантії. Якщо сторони не обрали застосовне право, діє диспозитивна колізійна норма - гарантія підпорядковується праву тієї країни, де розташований центр ділової активності банку-гаранта або банку-емітента. Якщо гарант має більше одного місця комерційної діяльності, гарантія підпорядковується праву місця знаходження філії, що видав гарантію. Термін "центр ділової активності" передбачає не стільки місце знаходження управлінських органів банку-гаранта, скільки місце ведення основної комерційної діяльності.

Відносини з переказу коштів детальним чином регламентується в законодавстві США (ст. 4А-507 ЄТК). Генеральна колізійна прив'язка до прав та обов'язків, що випливають з платіжного доручення, - автономія волі сторін. Право, обране сторонами, регулює їх "права і обов'язки незалежно від того, існує чи розумна зв'язок платіжного доручення та переказу коштів з цією юрисдикцією".

Якщо переказ коштів здійснюється з використанням декількох національних систем переказу коштів "та наявності протиріччя між правилами про вибір застосовного права у відповідності з системами, спірне питання регулюється правом, мають найбільш тісний зв'язок зі спірним питанням".

Подібне регулювання передбачено в Типовому законі ЮНСІТРАЛ про міжнародні кредитових перекладах (1992): "Права і обов'язки, що випливають з платіжного доручення, регулюються правом, обраним сторонами. При відсутності домовленості застосовується право держави банку - одержувача платежу".

Правом, найбільш тісно пов'язаних з біржовими угодами, вважається право країни місця знаходження біржі: "Для договорів, укладених на біржах, за допомогою тендера або на аукціоні, застосовним є право тієї держави, на території якого знаходиться біржа або проводиться тендер або аукціон" (§ 26.2 Указу про МПРП Угорщини). Правила біржових торгів, встановлені в місці знаходження біржі, не можуть бути змінені, навіть якщо сторони обумовили застосування права іншої держави: "Постанови, що відносяться до біржових місць і приміщень, і до всіляких приміщень, де відбувається офіційна котирування паперів державних і на пред'явника, що належать до міжнародного публічного порядку" (ст. 243 Кодексу Бустаманте).

Детальне колізійне регулювання обороту емісійних цінних паперів (акцій і облігацій) закріплено в законодавстві Угорщини, Румунії, Швейцарії, США. Більшість колізійних норм має імперативний характер. Автономія волі передбачається рідко. Такий підхід обумовлений роллю публічно-правових норм у праві емісійних цінних паперів.

Емісія цінних паперів регулюється правом держави, на території якого вони були випущені: "Емісія цінних паперів регулюється законом місця, в якому вона проводиться" (ст. 10.3 ЦК Іспанії). Зобов'язання, відмінні від основного зобов'язання по емісійних цінних паперів, регулюються правом держави, на території якого кожне з зобов'язань було прийнято (ст. 59 Закону про МПРП Італії).

Основна колізійна прив'язка по всіх інших питань обігу цінних паперів - закон країни емітента ("право юрисдикції, на території якої організований емітент, включаючи її колізійні норми" - США, "закон, застосовний до організаційного статусу юридичної особи-емітента" - Румунія). Закон країни емітента регулює (ст. 8-106 ЄТК США):

1) дійсність цінного паперу і дійсність її реєстрації емітентом;

2) умови та наслідки передачі цінних паперів;

3) виникнення, перехід, припинення і дійсність зобов'язальних прав і обов'язків;

4) права членства, питання виникнення, переходу, припинення і дійсності цих прав;

5) права та обов'язки емітента щодо реєстрації передачі документованої цінного паперу;

6) права та обов'язки емітента щодо реєстрації передачі, застави або звільнення від застави недокументованій цінного паперу;

7) права та обов'язки емітента щодо розсилки заяв про недокументованих цінних паперах;

8) вимоги з емісії цінних паперів, яка здійснюється на основі проспекту, циркуляра або іншої аналогічної публікації.

Субсидіарні колізійні прив'язки:

1) право місця виконання - наявність і обсяг зобов'язань по цінних паперах (Угорщина);

2) закон місця платежу - умови і наслідки передачі ордерних цінних паперів (Румунія);

3) закон місця знаходження цінного паперу на пред'явника на момент передачі - відносини між наступними власниками, між власниками і третіми особами (Румунія);

4) право держави звичайного місця перебування заставодержателя - запорука прав з цінних паперів (Швейцарія).

Автономія волі сторін допускається:

1) до застави прав з цінних паперів, крім відносин з третіми особами (Швейцарія);

2) до товаророзпорядчих документів. Право, прямо зазначене у тексті цінного папера, визначає, чи є вона товаророзпорядчих цінним папером. При відсутності такої вказівки визначальним є право місця ділового обзаведення емітента (Швейцарія), право місця знаходження підприємства-емітента (Румунія). Речові права на товаророзпорядчі документи та товар визначаються за правом, застосовним до документа як до рухомої речі (Румунія, Швейцарія).

До зобов'язань з векселів, чеків, інших пред'явницьких або ордерних цінних паперів не застосовуються загальні правила колізійного регулювання договірних зобов'язань. Найбільш сучасне рішення, що враховує принцип найбільш тісного зв'язку, законодавець запропонував Китаю: "До цінних паперів застосовується право місця здійснення права, що міститься у цінному папері, або інше право, яке з цієї цінним папером має найбільш тісний зв'язок" (§ 39 Закону про МПРП).

Постанови, що відносяться до підробки, крадіжки, розтрату чи втрату цінних паперів або паперів на пред'явника, що належать до міжнародного публічного порядку. Вжиття заходів, передбачених законом місця, де відбулася така подія, що не звільняє від обов'язку прийняти інші заходи, встановлені законом місця, де котируються цінні папери, і законом місця їх оплати (ст. 272, 273 Кодексу Бустаманте).

Кодекс Бустаманте закріплює однакові колізійні норми по відношенню до векселів, бонах, облігаціями, квитками, дорученнями та чеками:

1. Форми видачі, індосування, забезпечення, вступу, прийняття і протесту підпорядковані закону місця, де відбувається кожне з цих дій.

2. При відсутності явного або мовчазного угоди правові відносини між векселедавцем і векселедержателем регулюються законом місця, де вексель виданий.

3. При відсутності явного або мовчазного угоди зобов'язання і права векселепринимателя і пред'явника регулюються законом місця, де відбувається прийняття векселя.

4. При відсутності явного або мовчазного угоди правові відносини, створювані індосаментом, залежать від закону місця, де вексель було індосовано.

5. Більший або менший обсяг зобов'язань кожного индоссатора не змінює прав і обов'язків векселедавця і першого держателя.

6. Порука платежу регулюється законом місця, де воно дано.

7. Правові наслідки прийняття векселя в порядку набрання вексельне відношення регулюються за відсутності угоди законом місця, де вступає третя особа.

8. Термін і формальність прийняття платежу та протесту векселя підпорядковані місцевим законом.

У 2006 р. Гаазька конференція з міжнародного приватного права прийняла Конвенцію про право, застосовне до певних прав на цінні папери, що перебувають у володінні посередника. Конвенція регулює питання, що стосуються цінних паперів, які знаходяться у володінні посередника.

Термін "цінні папери" охоплює усі активи, які є фінансовими за своєю природою, незалежно від того, чи існують вони в предъявительской або іменній формі, представлені сертифікатами, дематеріалізовані (ст. 1). Конвенція застосовується в усіх випадках, пов'язаних з "вибором між правом різних держав". Право, визначене згідно з Конвенцією, - це застосовне право, яке регулює питання, зазначені у вичерпному переліку (ст. 2.1):

1) природа прав, що виникають у результаті зарахування цінних паперів на рахунок;

2) правова природа та наслідки щодо посередника і третіх осіб правочини з відчуження цінних паперів, які перебувають у володінні посередника;

3) вимоги щодо остаточного оформлення угоди по відчуженню;

4) пріоритет у відносинах між заявником та особою, яка добросовісно та возмездно набула права на цінні папери ("сумлінну" або "захищений" покупець);

5) наслідки рішення про пріоритет;

6) обов'язки посередника перед будь-якою особою, окрім власника рахунку;

7) вимоги реалізації права на цінні папери;

8) наслідки забезпечувального інтересу щодо посередника і третіх осіб.

Стаття 4 - ключове положення Конвенції. У ній встановлюється основна колізійна норма для визначення права, що застосовується до всіх питань сфери дії Конвенції, - автономія волі сторон1. Вибір права може бути виражений:

1. Сторони у явно вираженій формі домовляться про право, що регулює укладений ними договір про відкриття рахунку (загальна угода про застосовне право).

2. Якщо власник рахунку і його посередник в явно вираженій формі домовляться про те, що право конкретної держави буде регулювати всі питання сфери дії Конвенції, то таке право регулює всі ці питання незалежно від того, було чи окремо обране право, яке в цілому регулює договір рахунки.

Вибір права сторонами визнається лише у тому випадку, якщо у момент узгодження застосовного права у відповідного посередника в державі, чиє право вибрано, є офіс, який відповідає вимозі про "допустимому офісі". Якщо основна колізійна норма не застосовується, Конвенція передбачає три супідрядних альтернативних колізійних правил:

1) право місця знаходження офісу, який у письмовому договорі рахунку у чіткій та однозначній формі вказаний в якості офісу, через який посередник уклав відповідний договір банківського рахунка;

2) право місця установи або створення відповідного посередника;

3) право основного місця комерційної діяльності відповідного посередника.

Щодо векселя та чека більшість держав, що дотримуються "женевської" системи, не встановлює спеціального колізійного регулювання. Виходячи з загального принципу примату міжнародного права, Женевські вексельні та чекові конвенції - частина національної правової системи. Їх положення можуть безпосередньо застосовуватися в національних судах і арбітражах: "Простий вексель, переказний вексель і чек у всіх випадках регулюються положеннями, що містяться в Женевській конвенції від 7 червня 1930 року про колізії законів, які стосуються простих і переказних векселів... і в Женевській конвенції від 19 березня 1931 року про колізії законів, які стосуються чеків... Дані положення застосовуються також до зобов'язань, прийнятих поза територій договірних держав, або в разі, коли вони відсилають до права держави, яка не підписала конвенції" (ст. 59 Закону про МПРП Італії). Аналогічні положення містить Кодекс МПП Бельгії (ст. 98.2, 98.3), ЦК Литви (ст. 1.56).

Норми Женевських вексельних конвенцій мають диспозитивний характер. Основний зміст конвенцій - уніфіковані колізійні норми. Головна мета - вирішення колізій вексельних законів. Система основних колізійних прив'язок з Женевських конвенцій:

1. Здатність особи зобов'язуватися за переказним і простим векселем визначається її національним законом. Можливе застосування відсилань обох ступенів.

2. Особа, що не володіє здатністю зобов'язуватися за векселем на підставі свого національного закону, несе відповідальність, якщо підпис здійснена на території країни, за законодавством якої ця особа володіє такою здатністю.

3. Форма простого або переказного векселя визначається законом країни, де вексель виставлений.

4. Форма зобов'язання за переказним і простим векселем визначається законом тієї країни, на території якої зобов'язання підписано.

5. Якщо зобов'язання по векселю не має сили за законом держави місця підписання, але відповідає законодавству держави, де підписано подальше зобов'язання, то останнім зобов'язання визнається дійсним.

6. Кожна держава-учасниця має право встановити, що зобов'язання за векселем, прийняте його громадянином за кордоном, дійсно відносно іншого його громадянина на території цієї держави, якщо зобов'язання прийнято у формі, що відповідає національному законодавству.

7. Зобов'язання акцептанта переказного векселя або особи, що підписала вексель, підкоряються закону місця платежу за цими документами.

8. Строки для пред'явлення позову в порядку регресу визначаються для всіх осіб, які поставили свої підписи, законом місця складання документа.

9. Придбання держателем переказного векселя права вимоги, на підставі якого виданий документ, вирішується за законом місця складання документа.

10. Форма та терміни протесту, форми інших дій, необхідних слідства втрати або викрадення векселя підкоряються закону на здійснення чи збереження прав за переказним або простим векселем, визначаються законом тієї країни, на території якої повинен бути здійснений протест або відповідні дії.

11. Країни, де вексель має бути оплачений.

У 1988 р. Генеральна Асамблея ООН прийняла Конвенцію про міжнародні переказні векселі і міжнародні прості векселі. Основні колізійні прив'язки Конвенції-особистий закон, закон платежу і закон форми акта.

Основний зміст Женевських чекових конвенцій - уніфіковані колізійні норми, що встановлюють систему колізійного регулювання чекового права:

1. Право особи зобов'язуватися за чеком визначається її національним законом; можливе застосування відсилань обох ступенів.

2. Якщо особа не вправі зобов'язуватися за чеком за своїм національним правом, воно може зобов'язуватися за чеком за кордоном, якщо це дозволяє законодавство цієї іноземної держави.

3. Коло осіб, на яких може бути виставлений чек, визначається за правом країни, де чек повинен бути сплачений.

4. Форма чека та порядок виникнення чекових зобов'язань визначаються за правом країни, де чек був підписаний. При цьому достатньо дотримання форми, необхідної законодавством країни місця платежу.

5. Строк для подання чека до оплати регулюється правом місця платежу.

6. Можливість оплати чека за пред'явленням, право на акцепт чека та отримання часткового платежу, право на відкликання чека визначаються за законом місця платежу.

7. Наслідки втрати або крадіжки чека регулюються законом місця платежу.

8. Форми і терміни протесту та інших дій, необхідних для здійснення або збереження прав за чеком, визначаються законом тієї держави, на території якого повинен бути здійснений протест і відповідні дії.

У 1988 році Генеральною асамблеєю ООН була прийнята Конвенція про міжнародний чеку. Основні колізійні прив'язки чека згідно з Конвенцією - особистий закон, закон платежу і закон місця реєстрації акта (форми акта).

Практично аналогічні колізійні норми передбачені в національному законодавстві, що встановлює спеціальне колізійне регулювання вексельних і чекових відносин (гол. 8 Закону про МПРП Південної Кореї). У відповідності з Законом Китаю про векселі (1995) під закордонними векселями розуміються векселя, видача яких, індосамент, акцепт, порука, платіж та інші операції здійснюються як на території КНР, так і за її межами. Правовідносини у зв'язку з закордонними векселями регулюються міжнародними договорами і національним законодавством. При заповненні прогалин допускається використання міжнародного звичаю.

У Законі про МПРП Тайваню (§ 21) встановлено, що "виникнення та чинність прав, заснованих на чеки і векселі, які виникають з угоди, регулюються правом, застосовне по волі сторін. Якщо відсутня явно виражена воля сторін, застосовується право місця укладення угоди; якщо місце укладення угоди неможливо встановити, діє право за місцем платежу. Форма угод, за якими виконуються чи забезпечуються права з чеків і векселів, підпорядковується праву за місцем укладання угоди".

У російському законодавстві відсутня колізійне регулювання приватних валютних відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком. Це серйозний недолік нашого законодавства. Можна згадати тільки абз. 3 п. 4 ст. 1211 ГК РФ - відносно договору, укладеного на біржі, за відсутності вибору права сторонами застосовується право країни, де проводиться аукціон, конкурс або знаходиться біржа.

Правовий статус векселя визначена ст. 142-149 ГК РФ. Колізійне регулювання вексельних відносин відсутня. Оскільки Росія є учасницею Женевських конвенцій і Конвенції ЮНСІТРАЛ, то можна зробити висновок, що до вексельних відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком, у відповідності зі ст. 7 ЦК РФ безпосередньо застосовуються норми цих міжнародних угод.

Розрахунки із застосуванням чека регулюються ст. 877-885 ГК РФ. Колізійне регулювання питань чекового права відсутнє. Оскільки Росія не бере участь у Женевських чекових конвенціях (правда, положення ЦК РФ про розрахунки чеками відповідають нормам конвенцій), мабуть, колізійне регулювання цих проблем можливе на основі застосування аналогії - Женевських вексельних конвенцій.

Стаття 1211 ГК РФ могла б використовуватися відносно незалежних гарантій (резервних акредитивів), однак п. 3 містить вичерпний перелік сторін, які здійснюють характерне виконання. Найменування гаранта (емітента) в даному переліку відсутня. "Можливо, що законодавець просто забув згадати цей пункт у перерахуванні сторін".

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Колізійне регулювання в міжнародному приватному трудовому праві
приватне Міжнародне валютне право
Основні напрямки міжнародно-правового регулювання валютних відносин
Основні проблеми сучасного колізійного права
Колізійне регулювання в міжнародному спадковому праві
Методи регулювання у міжнародному приватному праві
Право осіб (суб'єкти міжнародного приватного права)
Поняття і система міжнародного приватного права
Міжнародне приватне трудове право
Колізійне регулювання приватноправових відносин міжнародних організацій
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси