Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Колізійні питання права власності

У праві власності практично неможлива міжнародна уніфікація цивільних матеріально-правових норм. Основну роль у регулюванні права власності та інших речових прав, пов'язаних з іноземним правопорядком, відіграє національне колізійне право.

По відношенню до нерухомості панує принцип, що право власності на таке майно підпорядковується закону місця перебування речі: "До речовим правам на нерухоме майно застосовується право місця, в якому воно знаходиться" (§ 36 Закону про МПРП Китаю). Цей закон визначає зміст права власності на нерухомість, форму, порядок та умови переходу майнових прав. Дане колізійне початок є панівним. Щодо земельних ділянок закон місця знаходження речі діє особливо жорстко. Закон місця знаходження речі регулює і форму угод про речові права на нерухомість.

Більш складним є вирішення питання колізійного регулювання рухомого майна (права вимоги, цінні папери, транспортні засоби, особисті речі). У більшості країн вихідним колізійним принципом визначення речових прав на будь-яке рухоме майно визнається закон місця знаходження речі: "Виникнення та припинення речових прав на майно встановлюються правом країни, де знаходиться це майно" (ст. 21 Закону про МПРП Азербайджану). Порядок управління спільною частковою власністю підпорядковується закону місця знаходження предмета спільної власності.

Речове-правовий статут вирішує питання класифікації речей, їх поділ на рухомі і нерухомі, здатність виступати в якості об'єкта права власності та інших речових прав,

зміст права власності та інших речових прав, порядок та способи виникнення, переходу та припинення речових прав, момент переходу права власності. Якщо право власності виникло за законом місця знаходження речі, то воно зберігається і визнається при переміщенні речі через кордон. У всіх правових системах визнається екстериторіальний характер речових прав. Однак "при зміні місцезнаходження речі права, придбані на підставі права держави, в якому річ була, не можуть здійснюватися таким чином, який може привести до порушення права держави, в якій знаходиться її нове місцезнаходження" (ст. 66 Кодексу МПП Болгарії).

Закон місця знаходження речі визначає обсяг права власності. При переміщенні речей з однієї держави в іншу змінюється і зміст прав власника; не має значення, яке право застосовувалося при виникненні речових прав і який особистий закон власника. Право власності на річ, набуту за кордоном, визнається, але його зміст визначається не законом місця придбання речі і не особистим законом набувача, а законом місця знаходження вещи2.

Проте в даний час стосовно речових прав на рухомості допускається автономія волі: "Сторони можуть обрати право, що застосовується до речовим правам на рухоме майно. Якщо сторони не здійснили вибір, застосовується право місця, в якому рухоме майно перебувало в момент настання юридичного факту (§ 37 Закону про МПРП Китаю).

Принцип закону місцезнаходження має велике значення і при вирішенні питання захисту сумлінного набувача. У країнах загального права захист добросовісного набувача проти виндикационного позову з боку власника визначається за законом місцезнаходження речі в момент придбання. У французькому праві спостерігається тенденція розширювального тлумачення цього початку - законодавство Франції регулює захист добросовісного набувача будь-яких рухомих речей на території Франції, навіть якщо в момент пред'явлення віндикації річ знаходиться за кордоном. У ЦК Білорусі (ст. 1123) встановлено, що до захисту права власності та інших речових прав застосовується на вибір заявника право країни, де знаходиться майно, або право країни суду. До захисту права власності та інших речових прав на нерухоме майно застосовується право країни, в якій це майно знаходиться.

Речові права на цінні папери підлягають спеціальному колізійного регулювання - застосовується право місця емісії цінних паперів (lex loci cartae). Воно охоплює як право на цінний папір, так і випливає з неї право власності: "Цінні папери регулюються правом держави, на території якого вони були випущені... зобов'язання, відмінні від основного зобов'язання, регулюються правом держави, на території якого кожне з зобов'язань було прийнято" (ст. 59 Закону про МПРП Італії).

Якщо йдеться про іменні цінні папери, то правовласники є і власниками, тому застосовне право визначається за законом місця знаходження цінного паперу, а за lex legiscausae. Стосовно цінних паперів на пред'явника "право випливає з цінного паперу", тому компетентним є також lex cartae sitae. При регулюванні ордерних (оборотних) цінних паперів придбання цінних паперів (векселів, чеків, коносаментів) у власність здійснюється по праву їх місця знаходження. Придбання товарів, представлених цінними паперами (розпорядчими документами), регулюється правом, яке є компетентним щодо переміщуваних товарів, - lex rel sitae товарів або право країни їх назначения1.

Придбання, припинення, зміну прав та розпорядження правами на спільно збережені цінні папери регулюються правом, яке застосовується до договору про спільне зберіганні. Якщо застосовне право, безумовно, не випливає з договору, права на спільно збережені цінні папери регулюються правом, з яким існує найбільш тісний зв'язок (§ 44 Закону про МПРП Тайваню).

Опублікування відомостей про встановлення, передачі та припинення речових прав за загальним правилом регулюється правом держави, на території якої майно знаходиться в момент вчинення правочину (ст. 55 Закону про МПРП Італії). До заставних прав на права застосовується право за місцем встановлення заставних прав (§ 40 Закону про МПРП Китаю).

В деяких країнах (Бельгія, Болгарія) встановлено колізійне регулювання особливої категорії речей - культурну спадщину, культурні цінності: "Якщо річ, яку держава вважає включеною в його культурну спадщину, покинула територію цієї держави шляхом, який вважається незаконним, то вимога про повернення регулюється правом цієї держави або за вибором останнього - правом держави, на території якої річ знаходиться під час віндикації. Якщо право держави, яке вважає річ частиною своєї культурної спадщини, що не надає захисту добросовісному набувачеві, останній може випросити захист, яка йому надається за правом держави, на території якої річ знаходиться під час віндикації" (ст. 90 Кодексу МПП Бельгії).

Національне законодавство різних держав по-різному вирішує проблему переходу ризику. У деяких країнах використовується принцип римського права: ризик переходить на покупця в момент здійснення контракту незалежно від того, чи переходить в цей момент на покупця право власності на проданий товар (periculum est emptoris). Цей принцип відображений в законодавстві Швейцарії, Голландії, Японії.

В законодавстві інших країн (Великобританія, Франція, ФРН) діє принцип - ризик несе власник (res perit domino). Момент переходу ризику збігається з моментом переходу права власності. При цьому по-різному визначається момент переходу права власності. У Франції момент переходу права власності і ризику набувача речі визначається моментом здійснення контракту. В англійському Законі про продаж товарів (1863) виражений принцип збігу обох моментів, однак момент переходу права власності визначається згідно з намірами сторін (за наявності презумпції, що власність перейшла в момент здійснення контракту).

Згідно ст. 223 ЦК РФ право власності у набувача речі за договором виникає з моменту її передачі, якщо інше не передбачено законом або договором. У відповідності зі ст. 459 ГК РФ ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження товару переходить на покупця з моменту, коли відповідно до закону або договору продавець вважається який виконав свій обов'язок щодо передачі товару покупцеві.

"Перехід права власності і перехід ризику є різними цивільно-правовими категоріями, тільки в першому разі наявності питання речового права, у другому ж випадку мова йде про право зобов'язального характеру". Питання про момент переходу ризику має самостійну коллизионную прив'язку і цим відрізняється від питання про момент переходу права власності. Колізійний питання про перехід ризику - питання зобов'язального статуту. Ця концепція відображена в сучасному законодавстві загальні положення про зобов'язання визначають також: 1) момент, з якого набувач або одержувач рухомого майна має право на продукцію або плоди, отримані від використання речі;

2) момент, з якого набувач або одержувач несе ризик, пов'язаний з річчю (ст. 26 Закону про МПРП Македонії).

Гаазька конвенція про право, застосовне до переходу права власності у випадках міжнародної продажу рухомих матеріальних речей (1958), встановлює принципово різне і самостійне колізійне регулювання для моменту переходу права власності і моменту переходу ризику. Конвенція регулює певні питання переходу права власності на підставі не lex rei sitae, а зобов'язального статуту. Виникнення та припинення права власності на майно, що є предметом угоди, визначаються за правом місця здійснення угоди, якщо інше не встановлено угодою сторін. Якщо в угоді відсутнє застереження про застосовне право, діє колізійна прив'язка до права місця укладення угоди (lex loci contractus).

Самостійне колізійне регулювання моменту переходу ризику і моменту переходу права власності - вихідне початок при вирішенні колізійного питання. У міжнародній торгівлі при застосуванні Інкотермс момент переходу права власності і моменту переходу ризику розглядаються як самостійні категорії і визначаються без використання колізійних принципів допомогою уніфікованого матеріально-правового регулювання. В Інкотермс момент переходу права власності не враховується взагалі; значення має встановлення моменту переходу ризику.

Особливою складністю відзначаються випадки, коли предметом угоди є "вантаж у дорозі", - рухомі матеріальні речі, що знаходяться в процесі міжнародного перевезення. При здійсненні операцій з приводу таких речей практично неможливо визначити, на території якої країни знаходиться річ в даний момент. Особливості колізійного регулювання "вантажу в дорозі" пов'язані з тим, що тут неможливе застосування закону місця перебування речі. За загальним правилом застосовуються спеціальні колізійні прив'язки - право місця знаходження товаророзпорядчих документів, право місця відправлення або призначення вантажу, особистий закон власника, закон продавця. Найкращий спосіб регулювання - застосування автономії волі сторін: "Сторони можуть обрати право, що застосовується до виникнення речових прав на рухомі речі під час їх транспортування. Якщо сторони не здійснили вибір, застосовується право за місцем призначення речі" (§ 38 Закону про МПРП Китаю).

Застосування закону місця перебування речі неможливо, якщо мова йде не про фізичну речі, а про права на майновий комплекс, до складу якого входять і речові і зобов'язальні права, і "виключні права" (авторські, право промислової власності). Оптимальний варіант регулювання прав на майновий комплекс - автономія волі сторін і розщеплення колізійної прив'язки.

У сучасному праві досить багато обмежень застосування закону місця перебування речі, заміни його іншими формулами прикріплення. Спостерігається тенденція до звуження речовинно-правового статуту правовідносини за рахунок розширення зобов'язального, спадкового та особистого статутів: "Регулюються правом держави, на території якої майно знаходиться... придбання і втрата речових прав, за винятком спадкових правовідносин і випадків, коли надання речового права залежить від сімейних відносин або від договору" (ст. 51 Закону про МПРП Італії).

Гаазька конвенція про право, застосовне до переходу права власності в міжнародній торгівлі товарами (1958), містить положення, що право, що застосовується до контракту (зобов'язальний статут), у відносинах між сторонами визначає момент:

1) до настання якого продавець має право на доходи або плоди від проданої речі;

2) до настання якого продавець несе ризик, пов'язаний з проданої річчю;

3) до настання якого продавець має право на відшкодування збитків, пов'язаних з проданої річчю;

4) до настання якого діє застереження про збереження права власності на користь продавця;

5) по настанні якого до нового власника переходить право розпорядження річчю.

Незважаючи на тенденцію обмежити застосування закону місця перебування речі, це колізійне початок залишається основною колізійною прив'язкою при визначенні змісту речових прав. Загальновизнане застосування закону місця перебування речі обумовлено ситуації міжнародно-правовою практикою.

Колізійне регулювання речових прав у російському законодавстві встановлено в ст. 1205-1207, 1213 ЦК РФ. Генеральна колізійна прив'язка речових прав - закон місця знаходження речі. Це колізійне правило застосовується для визначення належності майна до рухомого чи нерухомого, для визначення змісту, виникнення, припинення права власності та інших речових прав (ст. 1205 ЦК РФ). Колізійна прив'язка цієї статті має імперативний характер. Застосування до речовим правам закону місця перебування речі доповнюється імперативним положенням про те, що форма правочину щодо нерухомого майна підпорядковується праву країни місця знаходження цього майна. Форма правочину щодо нерухомостей, внесених в державний реєстр РФ, повинна підкорятися тільки російському праву (п. 3 ст. 1209 ЦК РФ).

До виникнення та припинення речових прав (за винятком майнових прав на "вантаж у дорозі") застосовується закон тієї держави, на території якої річ знаходилася на момент, коли мала місце дія або обставина, що послужила підставою для виникнення або припинення речових прав (ст. 1206 ЦК РФ). Положення цієї статті мають диспозитивний характер - "якщо інше не передбачено законом". Виникнення та припинення речових прав по операціях з "вантажем у шляху" регулюється на основі прив'язок зобов'язального статуту - застосовується право країни місця відправлення вантажу (п. 2 ст. 1206 ЦК РФ).

До виникнення права власності та інших речових прав на майно, придбане в силу набувальної давності, застосовується право тієї держави, на чиїй території знаходилося таке майно в момент закінчення строку набувальної давності (п. 3 ст. 1206 ЦК РФ).

Російський законодавець закріплює особливий правовий режим речей, що підлягають державній реєстрації. Встановлені спеціальні колізійні норми для визначення застосовного права з питань права власності та інших речових прав на повітряні і морські суду, суду внутрішнього плавання, космічні об'єкти, підлягають державної реєстрації, їх здійснення та захист. Застосовується право країни, де ці судна та об'єкти зареєстровані (ст. 1207).

У ЦК РФ відсутнє спеціальне регулювання колізійних питань віндикації. Застосовуване право стосовно захисту права власності та інших речових прав визначається за загальною прив'язку "закон місця знаходження речі".

Російське законодавство враховує сучасні тенденції в розвитку колізійного регулювання (розширення застосування автономії волі) - можливий вибір права сторонами при укладенні угод щодо нерухомого майна (ст. 1213 ЦК). Автономія волі є генеральною колізійною прив'язкою до всіх договірних відносин, у тому числі й по операціях з нерухомістю. Стаття 1213 ЦК РФ містить і субсидіарну коллизионную прив'язку (при відсутності угоди сторін про застосовне право) - застосовується право тієї держави, з яким договір найбільш тісно пов'язаний. Правом країни, з якою договір реально пов'язаний, вважається право місця знаходження нерухомості.

Дана норма має диспозитивний характер - можливе інше рішення питання, якщо це випливає із закону, договору або сукупності обставин справи.

Особливий правовий статус має російська нерухомість - до договорів щодо нерухомого майна, що знаходиться на території РФ, можливе застосування тільки російського права (п. 2 ст. 1213). Законодавець в імперативному порядку встановив неприпустимість автономії волі в подібних угодах.

У Концепції розвитку цивільного законодавства РФ в цілях більшої визначеності регулювання пропонується доповнити норми про право, яке підлягає застосуванню до речовим правам, переліком конкретних питань, які вирішуються на основі речового статуту, за аналогією з особистим статутом юридичної особи (п. 2 ст. 1202 ЦК), зобов'язальними (ст. 1215) і деликтным статутами (ст. 1220). Крім того, на думку авторів Концепції, неоднозначне тлумачення викликає положення п. 1 ст. 1210 про застосування обраного сторонами договору права до виникнення та припинення речових прав на рухоме майно. Неясно, чи припустимо підпорядкування цього питання права, застосовного до договору за відсутності згоди сторін про вибір права (ст. 1211). В основі розбіжностей в тлумаченні лежить розбіжність точок зору щодо того, чи відноситься це питання до речового, або до договірного статуту, що припускає різне колізійне регулювання. З урахуванням міжнародних підходів названий питання доцільно регулювати в рамках колізійних норм, присвячених речовим правам.

Проект ЦК РФ ст. 1205 "Право, що підлягає застосуванню до речовим правам" викладає в наступній редакції: "Право власності та інші речові права на нерухоме та рухоме майно визначаються за правом країни, де це майно знаходиться". Пропонується доповнити розд. VI ст. 1205.1 "Сфера дії права, що підлягає застосуванню до речовим правам", визначальною речовинно-правовий статут відносини: "Право, що підлягає застосуванню до речовим правам, визначаються, зокрема:

1) види об'єктів речових прав, в тому числі належність майна до нерухомих або рухомим речам;

2) оборотоздатність об'єктів речових прав;

3) види речових прав;

4) зміст речових прав;

5) виникнення та припинення речових прав, у тому числі перехід права власності;

6) здійснення речових прав;

7) захист речових прав".

Статтю 1206 пропонується доповнити п. 2.1: "Сторони можуть домовитися про застосування до виникнення та припинення права власності та інших речових прав на рухоме майно права, що підлягає застосуванню до їхньої угоди, без шкоди для прав третіх осіб".

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Колізійне регулювання прав інтелектуальної власності
Основні проблеми сучасного колізійного права
Колізійні питання міжнародного договірного права
Попередній колізійний питання
Види права власності
ПРАВО ВЛАСНОСТІ
Колізійне право
Право інтелектуальної власності (виключні права) та правовий режим ноу-хау в зарубіжних країнах
Імунітет власності держави. Колізійний імунітет
Право приватної власності юридичних осіб
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси