Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Місце міжнародного приватного права в правовій системі

У вітчизняній доктрині прийнято говорити про поділ системи національного права на дві підсистеми (дві суперотрасли) - публічне і приватне право. В даний час до цього розподілу слід підходити обережно. Сучасна національна правова система незмірно складніше і демонструє наступні тенденції:

- формування "комплексних", "змішаних" (підприємницьке, акціонерне, банківська) галузей національного права;

- формування у складі публічно-правових галузей цілісної сукупності норм, що регулюють приватноправові відносини (митне право - інститут "митних договорів");

- "публицизацию" приватноправових відносин: зростання публічно-правової складової у регулюванні відносин між приватними особами (сімейне, трудове право).

Будь-яка галузь публічного права має у своєму складі приватноправові категорії, а будь-яка галузь приватного права володіє елементами "публічності". У кінцевому рахунку всі галузі права являють собою розумний баланс між "публічним" і "приватним". Будь-яка цілісна сукупність норм (у тому числі МПП) "відрізняється змішаним характером - частково публічним, частково приватним".

Зарубіжні юристи не акцентують відмінності між публічним і приватним правом. Найбільш яскраво це проявляється в американській теорії "урядового інтересу": держава зацікавлена в застосуванні не тільки свого публічного, але і свого приватного права.

Не відмовляючись від традиційного поділу права на приватне і публічне, в сучасних умовах видається більш продуктивним виділяти не приватно або публічно-правові галузі, а галузеві системи національного права. Можна говорити про існування в системі національного права самостійних підсистем: система державного права (конституційне, виборче, муніципальне), система фінансового права (валютне, бюджетне, податкове), система цивільного права (цивільне, торгове, підприємницьке, корпоративне).

У системі національного права в якості самостійної підсистеми доцільно виділити систему МПП: МПП у вузькому сенсі, колізійне право, транснаціональне банкрутство (міжнародне конкурсне право, міжнародне нотаріальне право, міжнародний цивільний процес, міжнародний комерційний арбітраж. Такий поділ відповідає законодавчим підходам, що закріплює "широку концепцію МПП", спрощує вирішення питань про природу МПП і його нормативній структурі.

У вітчизняній літературі спроби розділити нормативний масив МПП на галузі та підгалузі з'явилися в 1970-80-х рр. (наприклад, А. Л. Маковський запропонував відокремити міжнародне приватне морське право як самостійну галузь МПП). Багато представників сучасної російської науки підтримують подібний поділ: М. М. Богуславський вважає, що сукупність норм, що регулюють майнові відносини в галузі торговельного мореплавства, являє собою підгалузь МПП. В якості самостійної підгалузі МПП виступає міжнародне приватне трудове право: "Висока ступінь відокремлення характеризує комплекси норм міжнародного приватного права, діють у галузі торговельного мореплавства, трудових відносин (системи цих норм нерідко позначаються як "міжнародне приватне морське право", "міжнародне приватне трудове право")".

МПП являє собою "клубок протиріч і проблем", "гібрид в юриспруденції", тому при характеристиці системи МПП поняття "галузь - підгалузь - інститут" доцільно вживати умовно, без застосування формальних критеріїв. Даний підхід не відповідає прийнятим у вітчизняній доктрині визначенням, є спірним і неоднозначним. Однак будь-які теоретичні побудови в області МПП апріорно суперечливі і неоднозначні. В доктрині немає одностайності з фундаментальних, основоположних питань МПРП, тим більше немає однакового розуміння категорій "галузь" або "інститут" МПП. Можливо, на сьогоднішній день не існує об'єктивних підстав для відокремлення в МПП самостійних утворень (галузей і підгалузей), але de lege ferendae подібне ділення виявиться затребуваним.

Перший елемент в системі МПП - міжнародне приватне право у вузькому розумінні (власне МПП), що представляє собою галузь МПП як системи права. МПП у вузькому сенсі складається з загальної та особливої частин, в кожній з яких можна виділити підгалузі та інститути. Структура МПП у вузькому сенсі побудована за пандектной системі, характерної для російського приватного права. Загальна частина включає основні теоретичні категорії (поняття, предмет, метод, джерела). Особлива частина об'єднує спеціальні (з точки зору об'єкта регулювання) підгалузі МПП у вузькому сенсі.

Сукупність загальних теоретичних категорій МПП можна визначити як підгалузь МПП у вузькому сенсі. Ця підгалузь поділяється на самостійні інститути. У вітчизняному законодавстві загальні категорії МПП закріплені головним чином у гол. 66 ГК РФ:

- предмет МПП (ст. 1186);

- методи МПП (ст. 1186);

- принципи МПП (ст. 1188,1189,1194, 1196,1210);

- джерела МПП (ст. 1186).

Особлива частина МПРП у вузькому сенсі складається з спеціальних підгалузей:

- право осіб (суб'єкти МПП);

- міжнародне речове право;

- міжнародне договірне право;

- міжнародне приватне транспортне право;

- міжнародне валютне приватне право;

- міжнародне право інтелектуальної власності;

- міжнародне приватне трудове право;

- міжнародне деліктне право;

- міжнародне спадкове право;

- міжнародне сімейне право.

У вітчизняній доктрині висловлюються аналогічні пропозиції: "Система МПРП складається з загальної та особливої частин. Загальна частина включає: основні поняття МПП; види джерел МПРП; вчення про колізійні норми, колізійні норми та їх види, типи колізійних прив'язок, умови застосування колізійних норм... правове становище суб'єктів... Особлива частина охоплює окремі види правовідносин з іноземним елементом... Норми особливої частини складаються в інститути (підгалузі) МПП, орієнтовані на регулювання сімейних правовідносин. До таких підгалузей МПП відноситься міжнародне колізійне право, міжнародне договірне право, міжнародне комерційне (торговельне) право, міжнародне банківське право, міжнародне валютне право, міжнародне право інтелектуальної власності, міжнародне страхове право, міжнародне транспортне право, міжнародне інвестиційне право, міжнародно-правове регулювання ринку цінних паперів, міжнародне сімейне право, міжнародне спадкове право, міжнародне корпоративне право, міжнародно-правове регулювання процедур неспроможності, міжнародне речове право, міжнародне деліктне право (міжнародно-правове регулювання зобов'язань із заподіяння шкоди), міжнародне трудове право, міжнародно-правове регулювання цивільних і арбітражних процесуальних відносин та ін.".

Однак в основному в російській доктрині права прийнято говорити не про "міжнародному договірному праві", а про "право зовнішньоторговельних угод", не про "міжнародному приватному трудовому праві", а про "трудових відносинах в МПРП". Тим не менш часто вживається й інша термінологія: міжнародне комерційне право, міжнародне вексельне право, міжнародне банківське право, міжнародне приватне транспортне право, міжнародне приватне трудове право, міжнародне сімейне право".

У зарубіжній доктрині права також використовується подібна термінологія (міжнародне речове право, міжнародне договірне право, міжнародне спадкове право, міжнародне сімейне право). Подібні позначення відрізняються лаконічністю і зручністю з точки зору юридичної лексики. Зрозуміло, можна навести серйозні аргументи проти терміна "міжнародне деліктне право" на користь терміну "позадоговірні зобов'язання в МПП", проти терміна "міжнародне приватне транспортне право" на користь терміна "право міжнародних перевезень". Однак необхідно мати на увазі, що і сам термін "міжнародне приватне право" є загальноприйнятим, але аж ніяк не безперечним.

Крім того, застосування термінологічних конструкцій "міжнародне приватне трудове право", "міжнародне приватне транспортне право", "приватне міжнародне валютне право" до підгалузей МПП дозволяє відмежувати їх від практично однойменних інститутів міжнародного публічного права (міжнародне трудове право, міжнародне транспортне право, міжнародне валютне право). Пропонована термінологія далеко не безперечна, але наука базується саме на суперечках, сумнівах і роздумах. Наука апріорно не може розвиватися на основі "єдино вірної теорії".

Спеціальні підгалузі поділяються на інститути: наприклад, приватне міжнародне транспортне право поділяється на міжнародне приватне морське право, право автомобільних перевезень, право залізничних перевезень, право повітряних перевезень, право змішаних перевезень.

Колізійне право - центральна, основна галузь всієї системи МПРП. Мета МПП - полегшити співіснування права окремих держав у частині регулювання відносин між несуверенными суб'єктами з іноземним елементом та зробити можливим їх координацію. Односторонньо визначена юрисдикція, довільне заяву незалежного закону, відмова поважати існування інших правових систем наводять за кордоном до відмови виконувати рішення судів такої держави і до відмови в застосуванні його права1. Застосування норм іноземного права - центральна проблема МПП, яка вирішується за допомогою особливого, невідомого іншим правовим системам юридичного інструментарію - колізійних норм. Наявність у нормативній структурі колізійних норм являє собою "монополію" МПП.

Колізійне право - найбільш об'ємна, складна і важлива частина МПРП. У доктрині головним досягненням МПП називається те, що з допомогою колізійних норм державам вдалося подолати "юридичний націоналізм", замкнутість національних правових систем та підпорядкування всіх правовідносин з іноземним елементом права країни суда2.

У рішеннях Постійної палати міжнародного правосуддя у справах про сербських і бразильських позиках 1929 р. підкреслюється, що МПП - це насамперед колізійне право, спрямоване на вирішення колізій різнонаціональних законів. Колізійні норми забезпечують взаємодію правопорядков різних держав, міжнародного правопорядку та системи міжнародного права. Цей "класичний інструментарій" може розглядатися в рамках МПП як його самостійна підсистема - колізійне право3.

У Конституції РФ (п. "п" ст. 71) вживається термін федеральний колізійне право. Це дозволяє припустити, що вітчизняний законодавець не включає колізійне право в МПП та закріплює самостійний характер колізійного права в російській нормативної системи. Однак, на думку більшості вітчизняних дослідників, дана норма Конституції має на увазі дозвіл конфліктів між різними російськими законами; до відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком, ця норма не відноситься. Одночасно норма п. "п" ст. 71 може бути витлумачена так, ніби в російському праві існує окрема галузь "федеральний колізійне право". Але в розд. VI "Міжнародне приватне право" ЦК РФ така позиція не відображено. Цей законодавчий акт зводить норми МПП саме до колізійних норм. Цивільне законодавство не позиціонує колізійне право як самостійної галузі російського права.

З точки зору російського цивільного законодавства МПП ототожнюється з колізійним правом.

Колізійне право являє собою фундамент МПП, його першоджерело і основу. Колізійні норми зумовлюють застосування матеріально-правових норм, а колізійний метод регулювання зберігає домінуюче положення. В силу своєї значимості колізійне право в системі МПП займає особливе місце - сукупність колізійних норм може вважатися не лише самостійною галуззю, але і самостійною підсистемою МПП. Позначення колізійного права як галузі МПП націлене на досягнення термінологічної однаковості при характеристиці структурних елементів МПП.

Основний масив колізійних норм - це МПРП у вузькому сенсі. Колізійне право як галузь системи МПРП складається з теорії колізійного права ("вчення про колізійні норми") і основ застосування іноземного права.

Окремий конгломерат колізійних норм присутня в кожній галузі МПП - транскордонне банкрутство, міжнародному нотаріальному праві, міжнародному цивільному процесі, міжнародному комерційному арбітражі. Однак число таких норм незначно, їх застосування не відпрацьовано, законодавчо це питання врегульоване в небагатьох країнах. Представляється недоцільним виділяти, наприклад, процесуальні колізійні норми і включати їх в колізійне право як окрему галузь МПП. Не можна говорити і про їх відокремленні в межах відповідних галузей МПП.

З точки зору правозастосування МПП не можна порівняти з іншою правовою системою, - тільки в МПП виникає проблема застосування іноземного права. Застосування права іншої держави, засноване на початковому застосуванні національного права (колізійна норма) являє собою складне, багато в чому парадоксальне явище, властиве тільки МПП. Сукупність норм, що регулюють цей процес, слід виділити в окрему підгалузь колізійного права - основи застосування іноземного права. Ця підгалузь включає в себе інститути:

- кваліфікація правових понять (ст. 1187 ЦК РФ);

- колізійна взаємність (ст. 1189 ЦК РФ);

- інститут зворотного відсилання (ст. 1190 ЦК РФ);

- встановлення змісту іноземного права (ст. 1191 ЦК РФ);

- застереження про публічний порядок в позитивному і негативному сенсі (ст. 1192,1193 ГК РФ).

Міжнародне конкурсне право (транснаціональне банкрутство, транскордонна неспроможність) - це самостійна галузь у системі МПП. У нормативній структурі МПП норми, що регулюють міжнародне конкурсне право, займають особливе місце внаслідок їх матеріально-процесуальної природи. Деякі національні кодифікаційні акти спеціально підкреслюють включення відносин сфери транснаціонального банкрутства в предмет регулювання законодавства про МПРП (Бельгія, Швейцарія, Румунія, Чехія). Сучасні тенденції регулювання транскордонної неспроможності дозволяють говорити про нього як самостійної галузі МПРП.

Міжнародне нотаріальне право (нотаріальні дії в МПП) - це сукупність норм, що регулюють функціонування національних нотаріальних органів у сфері приватноправових відносин, пов'язаних з правопорядком двох і більше держав. Норми, що регламентують нотаріальну діяльність, мають процесуальний характер. Поки рано говорити про міжнародному нотаріальному праві як цілісної сукупності норм. Потенційно, враховуючи сучасні тенденції розвитку МПП, можна припустити, що міжнародне нотаріальне право оформиться в самостійну галузь МПП.

Міжнародний цивільний процес (міжнародне цивільне процесуальне право) - самостійна галузь у системі МПП.

Раніше у вітчизняній доктрині домінувала позиція, що МГП входить до складу МПРП як галузі правознавства. З точки зору галузевої належності МГП визначався як сукупність спеціальних норм національного цивільного процесу. У сучасній російській літературі переважає точка зору, що МПП регулює не тільки цивільні, сімейні, трудові, а й процесуальні права іноземних фізичних і юридичних осіб, тобто МГП включається в структуру МЧП2. У німецькій доктрині МГП вважається самостійною галуззю національного права: "Міжнародний цивільний процес... не є придатком міжнародного приватного права. Швидше навпаки, перший частіше володіє перевагою".

Сучасне національне законодавство про МПРП одночасно регулює і питання МГП - в Указі про МПРП Угорщини (1979, в ред. 2010) підкреслюється: "Цей Указ приймається... в цілях визначення:

- право якої держави слід застосовувати, якщо в... правовідносинах бере участь... іноземний елемент;

- на підставі яких норм про компетенції і процесуальних норм слід розглядати правові спори, містять іноземний елемент".

Кодекс МПП Тунісу встановлює: "Положення цього Кодексу мають метою визначення для міжнародних приватноправових відносин:

1) судової компетенції туніських юрисдикційних органів;

2) дії на території Тунісу іноземних постанов і рішень;

3) імунітетів від юрисдикції та примусового виконання судових актів;

4) застосовного права".

Вибір національної юрисдикції зумовлює не тільки процесуальний порядок розгляду спору, але і колізійне регулювання відповідних відносин. Матеріально-правове регулювання, в свою чергу, неможливо без попереднього рішення процесуальної та колізійної проблем. МПП реалізується саме в правозастосовчій практиці. Це свідчить на користь об'єднання МПП і МГП і дозволяє виділити МГП як самостійної галузі в системі МПП.

Міжнародний комерційний арбітраж - це галузь МПП як системи права. Норми, що регулюють діяльність МКА, займають в системі МПП відокремлене положення.

МКА - це особливе, специфічне явище правової реальності, громадська, недержавна організація, третейський суд. Арбітражна угода (основа компетенції МКА) являє собою цивільно-правовий контракт, що породжують процесуальні наслідки. МКА має змішану (матеріально-процесуальну) природу, так само як міжнародне конкурсне право.

У багатьох національних кодифікаціях МПП відсутні норми, що регулюють комерційний арбітраж. У деяких державах (в Китаї, Росії, Швеції) діяльність МКА регламентується на основі спеціальних законів. В той же час не менша кількість національних законодавців включає питання МКА в єдиний закон про МПРП (Швейцарія, Туреччина, Румунія, Чехія). Такий шлях видається більш ефективним, оскільки кодифікація основних правил регулювання відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком, в одному акті полегшує і прискорює процес правозастосування.

У вітчизняній доктрині висловлена точка зору, що МКА і МГП потенційно можуть претендувати на статус підгалузей в окремій галузі МПП "захист цивільних прав в міжнародному обороті"1. В цю галузь включаються норми, які регламентують державні судові та альтернативні засоби захисту. Однак і МГП, і МКА вже являють собою цілісні, відокремлені сукупності норм, що мають свій предмет і метод регулювання, стійку структуру і навіть систему спеціальних колізійних прив'язок. Більш справедливо позиціонувати МГП і МКА як окремі галузі в системі МПП. Крім того, МГП і МКА - це принципово різні інститути, тому об'єднання їх в одну галузь МПП навряд чи є коректним.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Право осіб (суб'єкти міжнародного приватного права)
Поняття і система міжнародного приватного права
Правовий статус держави в міжнародному приватному праві
МП і міжнародне приватне право (МПП).
Адміністративне право: місце в правовій системі і система галузі
Поняття та предмет міжнародного права, його взаємодія з російської правової системи
Система міжнародного права, співвідношення міжнародного публічного і міжнародного приватного права
Звичай у системі джерел міжнародного приватного права
Процесуальні і матеріально-процесуальні галузі в системі міжнародного приватного права
Міжнародне приватне трудове право
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси