Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Види колізійних норм

В доктрині права виділяють види колізійних норм у залежності від особливостей їх колізійних прив'язок, регульованих колізій, джерел походження, дії у часі і просторі. Видове поділ колізійних норм залежить від критеріїв їх класифікації.

1. Спосіб вираження волі законодавця - імперативні, альтернативні, кумулятивні і диспозитивні колізійні норми.

В імперативних нормах може бути тільки одна колізійна прив'язка (будь-яка, крім "гнучких", "каучукових" - автономії волі, реального зв'язку, закону істоти відносини, власного права контракту). Імперативна колізійна норма - це владний припис законодавця про застосування права однієї держави, встановлюється на підставі якого об'єктивного критерію. Наприклад, "визнання в Російській Федерації фізичної особи безвісно відсутньою та оголошення фізичної особи померлою підпорядковуються російським правом" (ст. 1200 ЦК РФ).

Імперативна колізійна норма виключає право вибору законодавства як судом, так і сторонами правовідносини. Законодавець в імперативному порядку встановлює, яке право повинно регулювати дане відношення (в залежності від типу колізійної прив'язки це може бути як національний, так і іноземне право).

Альтернативні колізійні норми характеризуються наявністю декількох колізійних прив'язок, "негнучких", тобто однозначно і виразно сформульованих, визначають декілька варіантів вибору застосовного права. Альтернативна норма надає суду право на власний розсуд обирати застосовне законодавство (право вибору є тільки суду, але не у сторін). Такі формули прикріплення конструюються за допомогою альтернативних прив'язок, які забезпечують можливість вибору різних моделей поведінки: "Якщо обидві особи, які вступають у шлюб, є іноземцями, то шлюб може бути укладений згідно з іспанським законодавством або у відповідності з особистим законом кожного з них" (ст. 50 ЦК Іспанії).

Прості альтернативні колізійні норми передбачають можливість застосування одного чи іншого правопорядку. Вибір залежить від суддівського розсуду та фактичних обставин справи. Наприклад, "якщо особа є громадянином декількох країн, щодо нього застосовується право країни, з якою воно пов'язане найбільш тісним чином, в якому воно має звичайне місце перебування або займається основною діяльністю" (ч. 1 ст. 22 Закону про МПРП Грузії).

Складні (супідрядні) альтернативні колізійні норми встановлюють основну і субсидіарну прив'язки, які застосовуються в залежності від диференціації обсягу колізійної норми. Основна прив'язка застосовується в першу чергу, субсидіарні (їх може бути дві і більше) у відповідності з конкретними обставинами справи і якщо неможливо застосувати основну прив'язку. Наприклад, "у разі оголошення зниклим без вісті або визнання померлим особи без громадянства застосовується право держави з постійного місця проживання. Якщо воно не може бути встановлено, застосовується монгольське право" (ст. 546.2 ДК Монголії (2002)).

Основна і субсидіарні колізійні прив'язки перебувають між собою у відношенні співпідпорядкування. Може бути супідрядність першої, другої, третьої і так далі ступенів (в залежності від кількості субсидіарних прив'язок і диференціації обсягу колізійної норми). Складні супідрядні альтернативні норми - відносно нове явище в колізійному праві. Їх називають "ланцюжками" ("каскадом") колізійних норм.

Кумулятивні норми встановлюють можливість застосування іноземного права, але вказують, що відповідність вимогам власного національного права виключає визнання юридичної недійсності відносини, навіть якщо не дотримані вимоги відповідної іноземної права1. Наприклад, "форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення. Однак угода, укладена за кордоном, не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо дотримані вимоги російського права" (п. 1 ст. 1209 ЦК РФ).

Диспозитивні норми як основний колізійної прив'язки передбачають автономію волі сторін (ст. 1210 ЦК РФ "Вибір права сторонами договору": "Сторони договору можуть при укладанні договору або в подальшому вибрати за згодою між собою право, що підлягає застосуванню до їх прав та обов'язків за цим договором"). Термінологічно в законодавстві право сторін на автономію волі може бути виражена по-різному: "якщо інше не передбачено договором", "якщо сторони не обумовили іншого", "правом, обраним сторонами".

Автономія волі регулює основне число приватноправових відносин (насамперед зобов'язальних), пов'язаних з іноземним правопорядком. Ця прив'язка вважається оптимальним колізійним початком, так як передбачає найбільш гнучке регулювання, в максимальній мірі слід фундаментальному принципу свободи договору і забезпечує децентралізацію в регламентації відносин між приватними особами.

Диспозитивні колізійні норми можуть передбачати інші прив'язки - закон найбільш тісного зв'язку, закон істоти відносини, найбільш сприятливий право. Наприклад, "основи справляння, порядок обчислення та розмір процентів за грошовим зобов'язанням визначаються з права країни, що підлягає застосуванню до відповідного зобов'язання" (ст. 1218 ЦК РФ).

Диспозитивними колізійними нормами можна вважати і ті, в яких вибір застосовного права (з варіантів, зазначених законодавцем) належить учаснику спору. Наприклад, "на вимогу про відшкодування шкоди, завданої внаслідок недоліків товару, роботи або послуги, на вибір потерпілого застосовується: 1) право країни, де має місце проживання або основне місце діяльності продавець або виготовлювач товару або іншої заподіювач шкоди; 2) право країни, де має місце проживання або основне місце діяльності потерпілий; 3) право країни, де була виконана робота, надана послуга, або право країни, де був придбаний товар" (ст. 1221 ЦК РФ).

Диспозитивні колізійні норми, які передбачають різні "гнучкі" критерії вибору права, близькі альтернативним колізійним нормам. Основна відмінність - альтернативні норми завжди передбачають вибір з декількох визначених правопорядков, т. е. як правило, це жорсткі колізійні початку. У диспозитивних нормах завжди присутня хоча б одна "гнучка", "каучукова" прив'язка.

Однак за загальним правилом, з точки зору російського законодавця, норма може мати диспозитивний характер тільки тоді, коли в ній безпосередньо зазначено: "якщо інше не передбачено законом", "якщо інше не випливає із закону, інших правових актів чи істоти відносини", "якщо інше не випливає із закону, умов чи істоти договору або сукупності обставин справи" (ст. 1198, ч. 2 ст. 1203, ст. 1204, п. 1 ст. 1213 ЦК РФ).

Підхід російського законодавця суперечить основним принципам права, сучасним тенденціям правового розвитку та є хибним з юридичної точки зору. Основний метод регулювання приватноправових відносин - це метод децентралізації і автономії волі сторін. Отже, переважна більшість норм, що регулюють такі відносини, за визначенням повинні мати диспозитивний характер. Норма приватного права, по ідеї, є диспозитивною за замовчуванням. Імперативність регулювання повинна являти собою виняток і спеціально обумовлюватися у нормі права.

Показовими в цьому відношенні положення ЦК РФ, що обмежують автономію волі сторін у зобов'язаннях внедоговорного характеру, сторони мають право на вибір законодавства, але цей вибір може бути зроблений тільки на користь права країни суду (п. 3 ст. 1219, абз. 2 п. 1 ст. 1223).

2. Форма колізійної прив'язки - двосторонні (багатосторонні) і односторонні колізійні норми.

Односторонні колізійні норми передбачають можливість застосування тільки національного права, права країни суду ("до виникнення морського застави на судно і черговості задоволення вимог, забезпечених морським заставою на судно, застосовується закон держави, у суді якої розглядається спір" - ст. 424 КТМ РФ). Такі норми мають імперативний характер. Односторонні колізійні норми вказують обставини, при яких застосовується національне право, і розглядають правовідносини, пов'язані з іноземним правопорядком, тільки з точки зору національного права. Наприклад, ст. 3 ФГК: "Статус нерухомого майна, навіть того, власниками якого є іноземці, визначається французьким правом".

У російському законодавстві (і в законодавстві інших країн) в даний час спостерігається тенденція заміни класичного колізійного правила "закон суду" виразом "застосовується російське право" (п. 3 ст. 1199 ЦК РФ, п. 1 ст. 160 СК РФ).

Двосторонні (багатосторонні) колізійні норми передбачають можливість застосування як національного, так і іноземного або міжнародного права. Вони можуть мати імперативний, альтернативний, кумулятивний і диспозитивний характер (п. 1 ст. 1197, ст. 1201, п. 1 ст. 1211 ГК РФ). У сучасному праві двосторонніх колізійних норм значно більше, ніж односторонні. Колізійне правило "закон суду" вважається "жорстким"; національний законодавець прагне встановити гнучке правове регулювання допомогою двосторонніх колізійних норм (особливо диспозитивних). Прив'язка двосторонньої колізійної норми називається формулою прикріплення.

3. Правова форма (джерело права) - національно-правові (внутрішні - розд. VI частини третьої ЦК РФ) і унифицированні міжнародно-правові (договірні - Гаазька конвенція 1986 р.) колізійні норми. Переважне застосування мають, природно, внутрішні колізійні норми.

Уніфіковані колізійні норми - це однакові колізійні правила, створені на основі міжнародних угод і представляють собою кінцевий результат процесу узгодження воль держав. Такі норми виділяються в окрему підгрупу в системі МПП. Від внутрішніх колізійних норм уніфіковані відрізняються за механізмом створення (джерело - міжнародний договір) і застосування (просторова і тимчасова сфери дії, тлумачення).

Уніфіковані колізійні норми в національній правовій системі діють як норми внутрішнього права (ст. 15 Конституції РФ, ст. 7 ЦК РФ). Проте вони зберігають зв'язок з "породжувачем" їх міжнародним договором, не зливаються з внутрішніми правовими нормами, існують паралельно з ними і мають свої особливості. Наявність міжнародного договору, що містить колізійні норми, передбачає, що до частноправовому відношенню, пов'язаній з іноземним правопорядком, будуть застосовуватися уніфіковані колізійні норми. Внутрішні колізійні норми в такій ситуації не застосовуються.

В даний час в кодифікаціях МПП розвинених країн застосування уніфікованих колізійних норм декларується допомогою спеціальної відсилання: "Право, що застосовується до відносин представництва, визначається на основі норм Гаазької конвенції про право, застосовне до агентської діяльності від 14 березня 1978 р." (ст. 126 кн. 10 ЦК Нідерландів).

4. Генеральні (основні) і субсидіарні (додаткові) колізійні прив'язки. Загальні та спеціальні колізійні прив'язки.

Генеральні колізійні прив'язки встановлюють право, застосовне в першу чергу ("основна" право). Наприклад, "відносини між опікуном... і особою, яка перебуває під опікою... визначаються за правом країни, установа якої призначила опікуна... Проте коли особа, яка перебуває під опікою... має місце проживання в Російській Федерації, застосовується російське право, якщо воно є більш сприятливим для цієї особи" (п. 3 ст. 1199 ЦК РФ). У даній нормі право країни, установа якої призначила опікуна, є генеральною колізійною прив'язкою, яка не застосовується лише за певних обставин, вказаних у нормі.

Субсидіарні колізійні норми встановлюють "додаткове (субсидиарное) право", застосовний тільки до конкретних обставин, вказаних у нормі. Наприклад, "право фізичної особи займатися підприємницькою діяльністю без утворення юридичної особи як індивідуального підприємця визначається за правом країни, де така фізична особа зареєстрована як індивідуального підприємця. Якщо це правило не може бути застосовано через відсутність обов'язкової реєстрації застосовується право країни основного місця здійснення підприємницької діяльності" (ст. 1201 ЦК РФ). Право країни основного місця здійснення підприємницької діяльності є субсидіарної колізійною прив'язкою і застосовується, якщо фізична особа не зобов'язані проходити реєстрацію для отримання статусу індивідуального підприємця.

Співвідношення генеральних і субсидіарних колізійних норм аналогічно співвідношенню колізійних прив'язок у складних супідрядних альтернативних колізійних нормах.

Поділ колізійних норм на генеральні та субсидіарні пов'язано з деталізацією і конкретизацією нормативного регулирования1. Якщо "головне", правило, встановлене в нормі, чому-небудь не може бути реалізовано, то є додаткові приписи, близькі до головного. Вибір застосовного права здійснюється на підставі допоміжних приписів. Такі правила існують у супідрядності: неможливо застосувати одне - слід звернутися до іншого: "(1) Підстави і наслідки розірвання шлюбу і розлучення подружжя регулюються законом спільного громадянства сторін. Якщо сторони мають різне громадянство, то підлягає застосуванню закон місця спільного постійного проживання, а якщо такий відсутній - турецьке право" (ст. 14 Кодексу МПП Туреччини).

У даній нормі генеральної колізійною прив'язкою є право держави спільного громадянства сторін. Це загальне правило, компетентне в першу чергу (основне право). Якщо сторони мають різне громадянство, то застосовується право країни спільного проживання подружжя. Це правило "другої черги" (субсидиарное право першого ступеня). Спеціальне правило встановлене для випадку, коли подружжя не мають ані спільного громадянства, ні спільного місця проживання. У такій ситуації застосовується турецьке право (субсидиарное право другого ступеня).

Загальні колізійні прив'язки - загальні для більшості правових систем колізійні правила. Це загальні (наскрізні), тобто застосовуються у всіх галузях і інститутах МПП колізійні норми: особистий закон фізичної особи, закон суду, закон прапора, закон продавця, автономія волі, закон місця вчинення акту. В даний час до "класичним" загальним прив'язки додалися загальні "каучукові" колізійні норми: lex legiscausae - закон істоти відносини, lex benignitatis - найбільш сприятливий право. В даний час існує тенденція трансформації lex benignitatis в один з основних принципів МПРП: "стосовно договорів, що укладаються зі сторонами, які вважаються більш слабкими, ці сторони повинні бути захищені колізійними нормами, що мають для їх інтересів більш сприятливий характер порівняно з загальними правилами" (п. 23 Преамбули Рим I).

Спеціальні колізійні прив'язки сформульовані безпосередньо для конкретних інститутів МПРП. Вони застосовуються в окремих сферах відносин: закон усиновлювача, закон дарувальника, закон місця відправлення вантажу. Наприклад, "встановлення і оспорювання батьківства (материнства) визначаються законодавством держави, громадянином якої є дитина за народженням" (ч. 1 ст. 162 СК РФ). У даній нормі закон походження дитини (lex originis) являє собою спеціальну коллизионную прив'язку.

Спеціальні колізійні прив'язки - це трансформація загальних колізійних норм: спеціальна прив'язка "закон перевізника" - трансформація загальної прив'язки "закон продавця"; "закон спільного місця проживання подружжя" - трансформація "особистого закону фізичної особи".

Серед спеціальних колізійних прив'язок можна назвати найбільш поширені:

o lex arbitri - закон місця проживання суперарбітра;

o lex loci arbitri - закон місця проведення арбітражу;

o lex cartae - закон місця знаходження цінних паперів, закон місця емісії цінних паперів;

o lex loci laboris - закон місця роботи;

o lex fori (loci) concursus - закон місця проведення конкурсного виробництва;

o lex loci celebrationis - закон місця укладення шлюбу;

o lex loci protections - закон країни, в якій вимагається захист;

o lex originis - закон походження (дитини, культурної цінності).

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Кваліфікація колізійної норми
Колізійна норма, її будова і особливості
Адаптація (пристосування) колізійної норми
Основні проблеми сучасного колізійного права
Колізійні норми в міжнародному фінансовому праві, що регулюють відносини з іноземним елементом
Самостійність колізійних прив'язок
НОРМИ ПРАВА
Колізійне право
Норми і форми (джерела) права. система права і система законодавства
Види правових норм.
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси