Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Самостійність колізійних прив'язок

Основне зобов'язання має своє власне колізійне регулювання; пов'язані з ним дії сторін, які в сукупності можуть кваліфікуватися як самостійні угоди, передбачають застосування інших колізійних правил. Самостійне колізійне регулювання передусім зачіпає пов'язані з основним контрактом розрахунки за допомогою цінних паперів, пов'язані з основним контрактом банківські операції, односторонні угоди. Крім того, самостійне колізійне регулювання може зачіпати і деякі суттєві аспекти основного договору - наприклад, договір в цілому підпорядковується праву, обраного сторонами. Однак юридичні наслідки мовчання контрагента, який заперечує, що він дав згоду на договір, регулюються особистим законом цієї контрагента (ст. 73, 83 Закону Румунії про МПРП).

Раніше самостійність колізійного регулювання в основному мала місце в акцесорних зобов'язання. Сучасне законодавство дотримується позиції, що стосовно акцессорной правочину застосовується право, яке регулює основну угоду (ст. 29 Закону про МПРП Македонії (2007)). Залежні правочини, "чиї наслідки залежать від існуючого зобов'язання, розглядаються відповідно до матеріальних норм тієї держави, чиї норми є визначальними для цього зобов'язання... особливо у відношенні угод, які мають предметом забезпечення або зміна зобов'язання" (ст. 49 Закону в МПРП Ліхтенштейну).

Самостійності колізійного регулювання протистоїть теорія "загальної колізійної прив'язки" - фактично пов'язані між собою операції з господарської точки зору складають ціле, хоча юридично незалежні один від одного. Така ситуація характерна в основному для змішаних договорів та рамкових контрактів. Сучасна тенденція - єдине колізійне регулювання комплексних відносин, застосування до них загальної колізійної прив'язки (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).

Попередній колізійний питання

"Попереднє питання" має місце, якщо суду потрібно вирішити пов'язані з істотою спору допоміжні питання, що впливають на вирішення основного питання. Проблема попереднього питання може виникати як при матеріально-правовому, так і при колізійне регулювання. Попередній колізійний питання називають первинним (наприклад, при вирішенні питання про розірвання шлюбу проблема дійсності шлюбу є первинною). Попередній колізійний питання виникає, коли в наявності взаємозалежні відносини і від вибору права щодо одного з них залежить визначення прав і обов'язків по іншому, тобто основне і додаткове відносини регулюються різними колізійними нормами1.

Дану проблему можна проілюструвати на наступному прикладі. Радянський громадянин, перебуваючи в Тегерані (Іран), одружився з іранської громадянкою з додержанням форми шлюбу з іранського законом. Згодом він повернувся в СРСР і в р. Тбілісі одружився з радянською громадянкою, приховавши факт наявності нерасторгнутого шлюбу з іншою жінкою. Після смерті цього громадянина його перша дружина, претендуючи на спадщину, порушила в радянському суді справу про визнання другого шлюбу недійсним. Суд виніс рішення на користь позивачки. Після цього у належному порядку були оформлені її права спадкування. У цій справі основне питання - це питання про спадкування, а попередній - питання дійсності першого і другого шлюбів.

Попередній колізійний питання може виникати, коли:

- lex legiscausae повинно бути іноземне право;

- колізійна норма іноземного права в частині попереднього питання вказує інше право, ніж колізійна норма lex fori;

- матеріальні наслідки застосування норм, зазначених колізійною нормою lex fori, повинні відрізнятися від матеріальних наслідків застосування норм, зазначених колізійною нормою lex legiscausae.

У наведеному прикладі на спадкування за законом претендували спадкоємці першого та другого шлюбів померлого спадкодавця. Таким чином, рішення основного питання (спадкового статуту) знаходилося в прямій залежності від рішення проблем шлюбно-сімейного статуту. Попередній колізійний питання - це питання дійсності першого і другого шлюбів. Колізійне регулювання шлюбно-сімейного та спадкового статутів принципово по - різному-за загальним правилом шлюбний статут підкоряється закону спільного місця проживання подружжя, спадковий закону останнього постійного місця проживання спадкодавця. Незважаючи на це, вирішення питання про дійсність шлюбів зумовило дозвіл основного спору (суперечки про спадщину).

Можливі попередні питання другої або навіть третьої ступені. Зокрема, питання успадкування (головне питання) може регулюватися іноземним правом, яке визнає спадкові права тільки за законними дітьми (перший попереднє питання). Законність дітей може залежати від дійсності укладеного раніше шлюбу - це другий попередній питання. Дійсність укладеного шлюбу залежить від дійсності розлучення в третій державі одного з батьків - третій попереднє питання.

Раніше в доктрині висловлювалась точка зору, що колізійний питання про те, право якої держави має бути застосоване для відповіді на попереднє питання, слід вирішувати за законом тієї країни, якому підпорядкований основне питання, тобто за lex legiscausae. Ця позиція піддається обгрунтованій критиці: "Колізійна норма lex legiscausae не може застосовуватися тому, що обставини, пов'язані з попереднім питанням, виникають, як правило, раніше, ніж обставини, пов'язані з основним питанням. Укладення шлюбу, народження дитини (попередні питання) відбуваються раніше, ніж смерть спадкодавця і відкриття спадщини. Попереднє питання прив'язаний до основного, але він може бути так само далекий від lex legiscausae, як і від lex fori. Основне питання найчастіше є продовженням попереднього, і саме його потрібно підпорядковувати в тій частині, яка стосується колізійних норм, попередньою питання".

У сучасній доктрині панує позиція, що попередній колізійний питання має самостійне колізійне регулювання, самостійну коллизионную прив'язку. З матеріально-правової точки зору попередній питання також має вирішуватися незалежно від матеріального права, застосовуваного для вирішення основного питання. Наприклад, якщо для узаконення позашлюбної дитини попередніми питанням є питання визнання батьківства, то обидва статуту (узаконення і визнання) мають самостійне і матеріально-правову, і колізійне регулювання. Такий підхід закріплений і в законодавстві: "Питання попередні, попередні і побічні, які можуть виникнути з приводу основного питання, не обов'язково повинні вирішуватися у відповідності з правом, яке регулює цей останній питання" (ст. 6 Закону про МПРП Венесуели).

Самостійне колізійне регулювання основного і попереднього питань може призвести до виникнення "хромающих" відносин: узаконення позашлюбної дитини на території Німеччини громадянами Іраку (основне питання) регулюється німецьким правом і є законним, а визнання батьківства (попереднє питання) регулюється іракським правом, яке забороняє визнання незаконнонароджених дітей. У подібному випадку усунення "хромающих" відносин здійснюється шляхом адаптації (відмови від принципу самостійності колізійних прив'язок або шляхом створення судом нової матеріально-правової норми).

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

"Множинність колізійних прив'язок"
Основні типи колізійних прив'язок
Колізійне право
Принцип господарської самостійності
Вибудовування фінансових показників з прив'язкою до інтегральної оцінки одержуваних вигод інвесторами
Основні проблеми сучасного колізійного права
Колізійні питання права власності
Колізійні питання міжнародного договірного права
Колізійні питання формального статуту міжнародних контрактів
ПРИЗУПИНЕННЯ ПОПЕРЕДНЬОГО СЛІДСТВА
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси