Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Міжнародне приватне право
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Лекція 3. Колізійне право

Основні початку колізійного права

Якщо частноправовое ставлення пов'язано з правопорядком двох і більше держав, виникає колізійний питання , право якої держави повинно регулювати дане відношення: закон країни суду або закон тієї держави, з яким відношення найбільш тісно пов'язано. Проблема вибору правопорядку існує тільки в МПП. Якщо колізійний питання вирішене на користь застосування права іншої держави, то національний судовий орган зобов'язаний вирішувати спір на основі власного права, а іноземного. Можливість застосування національними правозастосовними органами іноземного права - головний парадокс і головна складність МПП.

Національні суди застосовують іноземне право тільки при вирішенні приватноправових спорів, пов'язаних з іноземним правопорядком. При цьому іноземне право застосовується виключно в силу постанов національного законодавства або міжнародного договору. Законодавчі приписи, які зобов'язують національні правозастосовчі органи звертатися не до їх власного, а до іноземного права, містяться в спеціальних положеннях - колізійно-правових нормах. Колізійні норми наділяють іноземне право екстериторіальним дією. За рахунок застосування права інших держав у національних судах відбувається звуження сфери дії внутрішнього права і одночасно розширення просторової сфери дії іноземного права.

При цьому необхідно враховувати, що застосування іноземного права ні в якій мірі не може заподіяти шкоду особам, що належать державі, суд якої розглядає спір. Більш того, дуже часто застосування іноземного права більш ефективно захищає права приватних осіб, ніж їх власне законодавство. З іншого боку, у багатьох випадках для іноземної компанії її застосування власного права тягне за собою велику відповідальність, ніж застосування місцевого законодавства.

Наприклад, російські споживачі недоброякісної фармацевтичної продукції американського виробництва звертаються до російського суду з позовом про відшкодування шкоди, завданої внаслідок недоліків товару. Згідно п. 1 ст. 1221 ЦК РФ у подібній ситуації на вибір потерпілого застосовується: 1) право країни, де має місце проживання або основне місце діяльності виготовлювач товару (право США); 2) право країни, де має місце проживання або основне місце діяльності потерпілий, або право країни, де був придбаний товар (російське право). В даному випадку застосування законодавства США вигідно російським особам і невигідно американської компанії, оскільки американське право незмірно більш ефективно, ніж російське, забезпечує захист слабкої сторони (потерпілого) при заподіянні шкоди внаслідок недоліків товару.

У недавньому минулому існував імператив - екстериторіальне дію можуть мати норми тільки іноземного приватного права. Національне публічне (у тому числі процесуальне право має суворо територіальний характер і не може застосовуватися в судах інших держав. Сьогодні визнається, що застосування норми іноземного права не може бути обмежене лише на тій підставі, що ця норма має публічно-правовий характер. Цей підхід виражений в Резолюції УНІДРУА (1975) та Резолюції 63-ї конференції Асоціації міжнародного права (1988). Те ж саме і затверджується в національному законодавстві: "Публічно-правовий характер іноземної закону не перешкоджає його застосування або прийняття до уваги" (ст. 38 Кодексу МПП Тунісу). "Право, що підлягає застосуванню на підставі цього закону, охоплює також норми іноземного публічного права, які підлягають застосуванню до даного правовідносин" (ст. 6.1 Закону про МПРП Польщі).

У вітчизняному праві відсутнє положення про застосування норм іноземного публічного права. Необхідно законодавчо закріпити норму, яка санкціонує можливість використання іноземних публічних приписів. На практиці постійно виникає проблема застосування публічно-правових норм іноземного законодавства (і дуже часто застосування таких норм відповідає інтересам саме російських осіб). Наприклад, у січні 2009 р. при розгляді в Арбітражному суді р. Москви позову Федеральної митної служби РФ до американського The Bank of New York (BoNY) позивач (ФМС Росії) наполягав на застосуванні цивільно-правових аспектів кримінального Закону США "Про організаціях, схильних до рекету і корупції" (RICO). Застосування RICO дозволяло вимагати відшкодування збитків у потрійному розмірі (в результаті загальна сума позову склала 22,5 млрд дол.).

В основному суди застосовують іноземні публічні норми з приватноправовим ефектом. Такі норми є у більшості галузей сучасного права - наприклад, фінансове право являє собою публічне право, однак його норми, які регулюють фінансування комерційної діяльності, є нормами з приватноправовим ефектом. Застосування норм іноземного публічного права в основному здійснюється за правилами міжнародних угод. Зокрема, Конвенція СНД 1993 р. містить положення про неможливість відмовити у застосуванні іноземної правової норми тільки через її публічно-правового характеру.

Ще більшою мірою проявляється тенденція відмови від незастосування іноземного процесуального права. Багато сучасні вчені дотримуються концепції "колізійного цивільного процесуального права": суди при розгляді міжнародних приватноправових спорів повинні використовувати не тільки матеріальне, але і процесуальне право іншої держави. Процесуальні колізійні норми закріплені в національних кодифікаціях МПП (Італія, Чехія, Угорщина, Канада). Головним чином іноземне процесуальне право застосовується при наданні правової допомоги. Національні суди при виконанні іноземних судових доручень можуть використовувати іноземні процесуальні форми (на прохання компетентних органів держави, испрашивающего виконання доручення).

В юридичній доктрині вироблені численні визначення колізійних норм.

1. "Колізійна норма разом з матеріально-правовою нормою, до якої вона відсилає, утворює даний правило поведінки для учасників цивільного обороту".

2. Колізійна норма - це не тільки "супернорма", за допомогою якої дається влада одному з законодавством за рахунок іншого, але і норма публічно-правового характеру, так як з її допомогою координується "влада" одного правопорядку по відношенню до іншого.

3. "Колізійна норма - це норма, яка визначає, право якої держави має бути застосоване до даного частноправовому відношенню, осложненному іноземним елементом".

Колізійна норма - це норма загального, абстрактного, відсильний характеру, яка не містить матеріальної моделі поведінки, не встановлює прав та обов'язків сторін, а на основі закладеного в ній об'єктивного критерію визначає, право якої держави повинно регулювати відповідні відносини. Головна відмінність колізійної норми від інших юридичних приписів - подолання колізійної проблеми шляхом визначення компетентного права, тобто права, що підлягає застосуванню в силу вказівки колізійної нормы4.

Як будь-яка норма права, колізійно-правова норма призначена для виконання певних функцій. У вітчизняній доктрині виділені наступні функції колізійних норм:

- розмежування національних правопорядков;

- забезпечення застосування норм іноземного права на території конкретної держави;

- координація масштабів перетинання і зіткнення правопорядков двох або більше держав;

- забезпечення регулювання приватноправових відносин, що базується на загальновизнаних принципах міжнародного права.

Основна функція колізійних норм - розмежування правопорядков різних держав. Головне завдання МПП полягає не в безпосередньому регулюванні суспільних відносин по суті, а у визначенні компетентного правопорядку, норми якого повинні регламентувати міжнародне частноправовое ставлення. Функції МПП реалізуються за допомогою колізійних норм, які встановлюють, який з порушених правопорядков є компетентним. Колізійні норми дозволяють колізії (конфлікти, зіткнення) між різними правовими системами, що забезпечують вибір належного правопорядку і вирішення спору по суті, тобто визначення необхідної матеріально-правової норми.

Колізійна норма - юридична передумова дії матеріально-правової норми компетентного правопорядку. У приватноправових відносинах, пов'язаних з іноземним правом, належну матеріальну норму можна виявити тільки за допомогою колізійних норм. Крім того, застосування на території держави норми іноземного права може мати місце тільки на основі дозволений владного законодавця - правил, встановлених безпосередньо в колізійної нормі.

Функція "розмежування національних правопорядков" дозволяє стверджувати, що колізійні норми відіграють регулятивну роль - виступають як регулятор певних суспільних відносин. Основний прояв регулятивної функції колізійних норм - визначення застосовного права. Вибір права, вироблений на основі колізійної норми, - це правило поведінки, від якого не може відмовитися ні сторони, ні правозастосовні органи. Регулятивна функція норми колізійного права проявляється тільки разом з нормами іноземного права. Неправильне застосування колізійної норми в багатьох юрисдикціях являє собою касаційний привід для скасування судового рішення.

Наявність колізійних норм регулятивної функції призводить до виникнення проблеми "колізійного правовідносини". У вітчизняній доктрині поняття "колізійне правовідносини" з'явилося порівняно недавно, і далеко не всі вчені визнають його існування. Стверджується, що "не існує жодного колізійного правовідносини... існує лише одне частноправовое ставлення з іноземним елементом, який ... завжди матеріально за своєю природою..."'. Інші російські дослідники підкреслюють, що колізійні правовідносини - це об'єктивно існуюче явище правової дійсності; їх наявність обумовлена фактом існування колізійних норм та колізійного методу правового регулювання.

Зв'язок приватноправового відносини з іноземним правопорядком припускає можливість застосування іноземного права. Ця можливість опосередкована колізійною нормою, яка виступає сполучною ланкою між правом цієї держави і ставленням з іноземним елементом. Колізійні правовідносини - це правова форма відносин з визначення застосовного права. Предмет правовідносин колізійних - визначення права, застосовного до приватноправових відносин, пов'язаних з іноземним правопорядком. Об'єкт правовідносин колізійних - приватноправові відносини, пов'язані з іноземним правопорядком. Суб'єктами правовідносин колізійних виступають правозастосовчі органи, що застосовують колізійні норми для визначення застосовного права, і сторони спірного приватноправового відносини, в інтересах яких суд визначає компетентне право.

Правовідносини - це суспільні відношення, яке регулюється правовими нормами. Колізійна норма - норма права, має певну регулятивну функцію. У зв'язку з цим можна погодитися з необхідністю розробки в МПП конструкції "колізійне правовідносини". Такі правовідносини спрямовані на вирішення колізійного питання, тобто на визначення застосовного права.

Сукупність колізійних норм утворює колізійне право - самостійну галузь (потенційно - особливу підсистему) МПП. Колізійне право - центральне, ключове, фундаментальне, "наскрізне" поняття в МПП.

МПП формувалося і розвивалося як колізійне (конфліктне - Великобританія, США) право. Як і МПП в цілому, колізійне право має національний характер - у правопорядок кожної держави є власне колізійне право. Основне джерело колізійних норм - національне законодавство, проте давно робляться спроби створити уніфіковане колізійне право (Кодекс Бустаманте, регіональні та універсальні конвенції про застосовне право). Ці правові акти містять велику кількість міжнародних колізійних норм, які (як і національні колізійні норми) не завжди однаково вирішують питання про застосовне право. У зв'язку з цим у сучасному МПП з'явилася проблема - міжнародні колізії колізій (зіткнення національних і міжнародних колізійних норм або колізійних норм різних міжнародних договорів).

Застосування уніфікованих матеріально-правових норм звужує сферу дії колізійного права, спрощує і прискорює процес вирішення приватноправових спорів, пов'язаних з іноземним правопорядком. Немає необхідності вирішувати колізійний питання, звертатися до іноземної правової системи, встановлювати зміст норм іноземного права. Суди застосовують матеріальні норми, визнані державами і встановлюють однакове правове регулювання спірного правовідносини: "Право, застосовне до аліментними зобов'язаннями у зареєстрованому партнерстві, визначається Гаазьким протоколом про право, застосовне до аліментними зобов'язаннями (2007) або Гаазької конвенції про право, застосовне до аліментними зобов'язаннями (1973)" (ст. 90 кн. 10 ЦК Нідерландів). У законодавстві багатьох держав встановлено примат уніфікованих матеріальних норм над національними колізійними (ст. 1186 ЦК РФ). Незважаючи на це, панівна точка зору і у законодавстві, і у практиці, і в науці: національне колізійне право - це основна, фундаментальна частина МПРП.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Основні проблеми сучасного колізійного права
Самостійність колізійних прив'язок
Колізійні питання права власності
Колізійні питання міжнародного договірного права
Колізійне регулювання в міжнародному спадковому праві
Основні проблеми сучасного колізійного права
ПЕРЕДУМОВИ І ПОЧАТОК ПЕРЕТВОРЕНЬ ПЕТРА ВЕЛИКОГО
Московська держава в епоху Смути (початок XVII століття)
Основні напрямки мистецтва. "Нонклассики" XX - початку XXI ст., їх імпліцитна естетична програма
Основні початку міжнародного приватного трудового права
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси