Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Цивільне та торгове право зарубіжних країн
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Дуалізм приватного права

Тривалий час у літературі в якості своєрідної риси зарубіжного права поряд з його поділом на публічне і приватне відзначається дуалізм приватного права, тобто наявність у ньому цивільного і торгового права. Виникнувши в Середні століття як "право комерсантів і торгових товариств" для регулювання купецьких відносин, зокрема у міжнародній морській торгівлі, сучасне торгове право, будучи тісно переплетено з цивільним правом, як і раніше зберігає свою автономність. Лише за відсутності необхідних норм у торговому праві відносини регулюються цивільним правом. Поряд з цивільними існують торгові кодекси і суди. В університетах ФРН, Іспанії, Японії та багатьох інших країн окремо викладаються (нерідко самостійними кафедрами) курси цивільного і торгового права.

До складу цивільного права традиційно включають такі інститути, як загальні положення про осіб (фізичних і юридичних), речове, зобов'язальне, сімейне і спадкове право. До торгового права відносять: правовий статус торговельних товариств і товариств, торгові угоди (у першу чергу купівлю-продаж та перевезення), розрахункові, кредитні та страхові відносини, морське право і право промислової власності. Іншими словами, під торгівлею в торгово-правовому сенсі розуміються будь-які операції з оплатної реалізації товарів, робіт, послуг. Разом з тим відсутність чітких граней між відносинами, регульованими цивільним і торговим правом, часом призводить до їх аналізу в літературі в рамках єдиного приватного права (скажімо, в Іспанії та Італії) або до видання спільних збірників нормативних актів.

До речі, з цієї причини в підручниках з цивільного права нерідко, хоч і в загальній формі, характеризуються такі центральні інститути торгового права, як договір купівлі-продажу. Виданий в Іспанії двотомник Арансади, званий "Цивільне законодавство", що має підзаголовок "Торгові закони" і містить тексти основних торгово-правових актів, включаючи ТКИ. Нерідко досліджуються в єдності окремі цивільно - і торгово-правові інститути, наприклад загальні умови договорів".

Співвідношення цивільного, торговельного та інших галузей приватного права. "Плюралізм" приватного права

Існує думка, що цивільне та торгове право зарубіжних країн є єдиною галуззю права. Навпаки, Р. О. Халфина, говорячи про цивільне право як однієї з основних галузей права, підкреслює, що воно - синонім приватного права, що охоплює широке коло як майнових, так і особистих відносин. Лише порівняно недавно в ряді країн "з цивільного права стали виділятися такі галузі, як трудове, сімейне, аграрне". Разом з тим у тій же роботі вона говорить про дуалізм цивільного і торгового законодавства (с. 10) і цивільного та торгового права (с. 14).

Аналізуючи особливості англо-американської правової системи, Е. А. Флейшиц зазначає, що в системі права США (як і в системі права Великобританії та деяких інших країн) торговельне право не виділяється з цивільного права як спеціальної його гілки. Формально всі майнові відносини товариства визнаються регульованими єдиним цивільним правом. Проте уважний аналіз історії розвитку цивільного права названих країн починаючи з другої половини XIX ст. показує, що і в цих країнах послідовно розвивається та займає все більш важливе місце велика група правових норм, що за своїм призначенням однорідних з нормами чинного в інших країнах (зокрема, у Франції та ФРН) спеціального торгового права. Бо "торгове право - це частина цивільного права". Про торговому праві як "спеціальної гілки цивільного права" Е. А. Флейшиц пише також у вступній статті до т. 3 "Цивільне право Франції" Л. Жюллио де ла Морандьера.

Більш послідовно за відокремлене існування торгового права висловлюється Р. Л. Наришкіна, полагающая, що у торговому праві, незважаючи на його тісний зв'язок з цивільним, були вироблені свої норми і принципи, невідомі і навіть певною мірою суперечать принципам цивільного права. Наприклад, якщо цивільне право, починаючи з римського, завжди відрізнялося формалізмом, торгове право прагнуло звільнитися від форми, що і знайшло відображення в його нормах. Повсякденне вдосконалення торговельних угод, вимога швидкості і беспрепятственности їх здійснення були несумісні з яким би то не було формалізмом. Є й інші важливі особливості торгового права: презумпція возмездности здійснюваних операцій; відсутність обмежень відсотка, що стягується за кредит; застосування підвищеної відповідальності (незалежно від вини); більш ретельний облік існуючих звичаїв; велика мобільність, пристосовність до мінливих потреб обороту.

Е. А. Флейшиц права в тому, що торговельне право є й у країнах англо-американського права: це підтверджує наявність великої кількості видань, іменованих "торгове право". Разом з тим Е. А. Флейшиц не завжди точно представляє торгове право, як частина цивільного. Не в усьому права і Р. Л. Наришкіна, як і інші автори, що стоять на позиції дуалізму приватного права.

Незважаючи па деякі відмінності і відому непослідовність поглядів окремих авторів, уявлення про дуалізм приватного права є переважним в літературі. Це уявлення найбільш близько до істини, хоча в даний час вже недостатньо вірне і повне. Сьогодні вже можна і потрібно говорити не про дуалізм, а про плюралізм приватного права. Термін "дуалізм" не підходить, оскільки поряд з цивільним і торговим у приватному праві відбрунькувалися або відокремлюється трудове, а також сімейне і приватне міжнародне право.

Немає єдності у поглядах як на систему приватного права в цілому, так і на співвідношення цивільного та торгового права навіть в рамках окремих країн. Наприклад, вже згадуваний Д. Лайполд (ФРН) змішує в приватному праві разнопорядковые категорії - цивільне та торгове право як галузі права та окремі вхідні в них інститути: "право товариств" (Gesellschaftsrecht), право нематеріальних благ (Immaterialgüterrecht), яке, до речі, у всьому світі, в тому числі і у ФРН, багатьма іменується правом інтелектуальної власності, і навіть приватне страхове право (Privatversicherungsrecht). При цьому Лайполд зазначає, що особливі труднощі викликає "вбудовування" в систему приватного права галузі трудового права, оскільки останнє містить багато норм публічно-правового характеру. К. В. Канаріс, зазначивши, що торговельне право є право торговців і промисловиків, або особливу приватне право торгових людей, в числі "споріднених галузей права" також називає вексельне, чекове право і право товариств.

Цікава у зв'язку з цим позиція деяких японських авторів, які вважають, що цивільне право містить загальні принципи приватних правовідносин, а інші галузі приватного права можна називати спеціальними. Наприклад, в трудовому вдачу, регулюючому "трудові" відносини, багато того, що "є спеціальним по відношенню до цивільного права". На думку М. Альбаладехо, цивільне право - це "загальне приватне право, торговельне право - "спеціальне приватне право. Те ж саме - трудове право (в частині, що не має публічного характеру вдачі)".

Слід уточнити ще одне питання - про природу різних галузей приватного права (крім громадського). Приватне право піддається все більшому дроблення. Від чого відбулися, наприклад, трудове, сімейне, аграрне, авторське або патентне право: від цивільного і торгового в сукупності або від того або іншого? Р. О. Халфина вважає, що всі ці галузі відбулися від цивільного права як синоніма приватного. У сучасних умовах все це, на наш погляд, інститути приватного права. При цьому відбрунькувуються вони або від цивільного або торгового: з цивільного "виросли" сімейне та трудове право, з торгового - транспортне, банківське право, право промислової власності та деякі інші інституції, які безпосередньо обслуговують процеси товарного обміну.

При всій відмінності окремих галузей або інститутів приватного права розвинених зарубіжних країн їм притаманні дві спільні риси: вони регулюють майнові і пов'язані з ними особисті немайнові відносини на засадах формальної юридичної рівності учасників. Відмінності стосуються насамперед характеру і кола суб'єктів регульованих ними комплексів відносин: власності, зобов'язальних, сімейних, трудових, авторських та ін При цьому, як вважає, наприклад, іспанський юрист Луїс Дьес-Пикасо, "правовідносини є майновими, коли йдеться про блага або інтересах, мають економічну природу і можуть бути об'єктом економічної оцінки". Ознаки майна розкриваються також у нормативних актах. Наприклад, за ст. 333 РКЗ майном (рухомим або нерухомим) визнаються всі речі, які є або можуть бути об'єктом привласнення.

При характеристиці зарубіжного цивільного і торгового права, його структури та юридико-технічної оцінці його окремих інститутів спостерігається подібність у різних авторів. Зокрема, і у вітчизняній, і в закордонній літературі відзначається поділ права на публічне і приватне, а останнього - на цивільне, торгове та трудове. Однак у поглядах окремих авторів є і відмінності. Так, у вітчизняній літературі цивільне й торговельне право визначають як сукупність правових норм, що регулюють на засадах формальної юридичної рівності майнові та пов'язані з ними немайнові відносини з метою забезпечення охорони приватної власності, насамперед приватної власності на засоби виробництва.

На противагу цьому зарубіжні автори часто витоки права зводять до "божественному провидінню". У згадуваному підручнику іспанського цивільного права М. Альбаладехо в якості відправної точки права прямо називає Бога, який встановив основу справедливого порядку для розробки фундаментальних правил, на яких повинна будуватись спільне життя людей. На його думку, як і на думку багатьох інших зарубіжних авторів, публічне і приватне право складають так зване позитивне право, що виражається в діючих законах, які, в свою чергу, служать вираженням права особистості, а останнім природного права і встановленою Богом основи всякого справедливого порядку. Зрозуміло, що подібні погляди на походження і сутність права не відповідають матеріалістичної правовій доктрині.

На закінчення слід зазначити, що у правовій системі багатьох зарубіжних країн, насамперед таких, як ФРН, Японія та ін, юристи виділяють "господарське право", різні інститути якого належать або до приватного або публічного права. Це, зокрема, правові інститути, іменовані "правом підприємства" і "картельною правом". Крім того, в число сфер дії "особливого господарського права" включаються такі області, як, наприклад, "страхове господарство", "кредитне господарство", "енергетичне господарство" і "транспортне господарство".

Деякі автори в рамках японського торговельного і господарського права включають, поряд з підприємницькою діяльністю, конкуренцією, охороною промислових прав, страхуванням, захистом споживачів та охороною навколишнього середовища, навіть трудове право і всі процесуальне право.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

ДЖЕРЕЛА РИМСЬКОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА
Поняття та основні риси римського приватного права
Право осіб (суб'єкти міжнародного приватного права)
Поняття і система міжнародного приватного права
Міжнародне приватне трудове право
Цивільне і торгове право як галузі приватного права зарубіжних країн та їх розмежування з публічним правом
Співвідношення цивільного процесуального права з іншими галузями права
Співвідношення кримінально-процесуального права та інших галузей російського права
Співвідношення кримінального права з іншими галузями права, науками, навчальними дисциплінами
Джерела цивільного і торгового права Японії
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси