Меню
Головна
 
Головна arrow Право arrow Цивільне та торгове право зарубіжних країн
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Джерела цивільного і торгового права ФРН

Головним джерелом цивільного права ФРН є Німецьке цивільне уложення (Bürgerliches Gesetzbuch (BGB)) (ГГУ), прийняте 18 серпня 1896 р. і вступило в дію з 1 січня 1900 р. на території колишньої Німецької імперії (в ред. 2002 р.). Воно побудоване за пандектной системі і складається з ввідного закону і п'яти книг: загальна частина, зобов'язальне право, речове право, сімейне і спадкове право. ГГУ, як і ФГК, також зробило вплив на кодифікацію цивільного законодавства інших країн (Австрії, Швейцарії, Японії, Бразилії та ін). У свою чергу, воно саме багато разів змінювалося і доповнювалося метою пристосування його норм до мінливих економічних умов. Зміни торкнулися право власності, заставу рухомості, договірні відносини (найму житлового приміщення, оренди та ін), право на відшкодування шкоди і спадкове право.

1 січня 1900 р. вступило в дію і Німецьке торгове уложення (Handelsgesetzbuch (HGB)) (ГГУ), затверджене 10 травня 1897 р. і складається з чотирьох книг: торгове стан, торгові товариства, торгові угоди, морське право. ГТУ, що має чимало змін, справила відомий вплив на торговельне законодавство інших країн, зокрема Австрії, Італії і Японії. Більш пізні редакції ГТУ датуються 2 січня 2002 р. та 13 березня 2008 р.

Поряд з ГГУ і ГТУ у ФРН діють численні інші закони: про акціонерні товариства (1965 р.) (в ред. 2007 р.); про векселях і чеках (1933 р.); про загальні умови договорів (1978 р.); про особисте і майнове страхування (1974 і 1976 рр..); про капітальному будівництві (1974 і 1976 рр..); про боротьбу з обмеженнями конкуренції (1967 р.) (в ред. 2005 р., з ізм. від 2007 р.); патентний закон, закон про боротьбу проти недобросовісної конкуренції (1909 р.) (в редакції законів 1970, 1975 і 1998 рр. - Industrial Property 1999, № 6, Text 5-001) та ін. Як і у Франції, на цивільне і торгове законодавство, а іноді й безпосередньо на майновий оборот ФРН, впливають міжнародні угоди та участь країни в ЄЕС і ЄС.

Серед неозорого числа публікацій за джерелами цивільного і торгового права ФРН у практичному плані найбільш важливі багатотомні коментарі, зокрема Коментар до ГГУ, видаваний міністром юстиції землі Рейнланд-Пфальц Хайнцем Георгом Бамбергером і професором юридичного факультету Регенсбургського університету Гербертом Ротом, а також десятитомный Мюнхенський Коментар до ГГУ.

Джерела цивільного і торгового права Великобританії

Право Великобританії і СПА відноситься до однієї і тієї ж правової сім'ї, іменованої "загальним характером" (common law). Історично основна відмінність англо-американського права від романо-германського виражається в визначальної ролі в ньому судових рішень (прецедентів) у порівнянні зі статутним ("писаним") правом і у відсутності загальнонаціональних кодифікованих актів. В ученні про право Великобританії і СПА немає розділу "загальні положення" з тієї причини, що в їх праві немає сукупності норм, які дійсно були б спільними для всіх його приватноправових інститутів. Не випадково переважна кількість публікацій за правом Великобританії та американського приватного права присвячено договірного права та делікт-ному праву.

При збереженні у вітчизняному правознавстві традиції Великобританії, що включає, крім власне Англії, також Уельс та Шотландію, нерідко іменують Англією, а її право, у тому числі право Сполученого Королівства Великобританії та Північної Ірландії (UK) -англійським правом. Однак подібний підхід прийнятний лише в історичному контексті. В даний час слід мати на увазі, що поряд з класичним загальним (common law) або прецедентним, а також статутним правом Англії як одного з державних утворень Великобританії існує загальне і статутне право Уельсу, Шотландії (з елементами римського права) і Північної Ірландії. При цьому є як загальні, так і статутне (насамперед торгове) право Великобританії і UK в цілому, чинне насамперед приблизно у 10 сферах, що вимагають однакового регулювання (правила конкуренції, зовнішня торгівля тощо).

Тому мають рацію ті автори, які, аналізуючи "право Англії", роблять застереження, що під цим правом вони розуміють саме "право Англії та Уельсу" (law of England and Wales), а не "право Великобританії (Об'єднаного Королівства)". Хоча і тут не цілком коректно в даний час право Уельсу повністю ототожнювати з англійським правом.

Історично англійське загальне право (або, точніше, як вважають деякі автори, "общинне право") створювалося королівськими судами, руководствовавшимися при розгляді цивільних справ місцевими звичаями. З часом їх рішення (прецеденти) ставали обов'язковими при вирішенні всіх аналогічних справ (поза їх зв'язку з тією чи іншою місцевістю) тими ж або нижчестоящими судами. У сучасній Великобританії джерелами права, природно, є і рішення Високого Суду в складі трьох відділень, включаючи Відокремлення Суду лорда-канцлера, а також Верховного Суду Великобританії (діє з 1 жовтня 2009 р.), встановленого Законом про конституційну реформу від 24 березня 2005 р. (одночасно позбавив Палату лордів функцій вищої апеляційної судової інстанції)'. Суди графств, будучи першою інстанцією по цивільних справах, прецедентів не створюють. При цьому будь-яке право, створене судовим рішенням, може бути скасовано або змінено рішенням вищестоящого суду або законом, тобто парламентським актом (Act of Parliament).

Оксфордський словник визначає прецедент як "приклад або справа, яка приймається або може бути прийнято в якості зразка або правила для подальших справ або з допомогою якого може бути підтверджений або пояснений який-небудь аналогічний акт або обставина". Оскільки повна аналогія фактів зустрічається порівняно рідко, рішення залежить від розсуду судді, який, але суті, стає законодавцем.

Важливо й інше: прецедент являє собою лише ту частину судового рішення, яка іменується ratio decidendi (тобто "підстава рішення: положення або принцип, або основа, на якому або якої приймається рішення). За визначенням Руперта Кросу, ratio decidendi є правовою нормою, прямо або опосередковано розглянутій суддею як необхідний крок у формулюванні висновку, відповідає прийнятим їм раніше аргументів, або необхідна частина його вказівок присяжним; інша частина судового рішення іменується obiter dictum (тобто "заяву, що відноситься до питання, не є предметом рішення""') і може носити лише переконливий характер.

Викладене зайвий раз дає привід характеризувати, наприклад, договірне право Великобританії як "надзвичайно складний правовий механізм, в основі якого лежать численні і не завжди ясні судові прецеденти і широке розсуд судів, що спирається на вільне тлумачення умов укладеного договору". Як тут не згадати оцінку прецедентів, дану англійською сатириком Свіфтом ще два з половиною століття тому. "У суддівському стані, - писав він, - встановилося правило, що раз винесене рішення може, з аналогічного приводу, застосовуватися знову; на цій підставі вони з великою дбайливістю зберігають всі старі рішення, що зневажають справедливість і здоровий людський глузд. Ці рішення відомі під ім'ям прецедентів; на них посилаються як на авторитет для виправдання найбільш несправедливих думок, і судді ніколи не упускають випадку керуватися цими прецедентами".

При розгляді позовів судді "ретельно уникають стосуватися суті справи; зате гарячкують і кричать до хрипоти, докладно викладаючи обставини, що не мають до справи жодного відношення". Наприклад, мій сусід вирішив привласнити мою корову. Розглядаючи таку справу, судді "ніколи не висловлять бажання дізнатися, яке право має мій супротивник на мою корову і які докази цього права він може уявити; але проявлять найбільший інтерес до того, руда чи згадана корова чи чорна; у неї довгі роги або короткі; кругле те поле, на якому вона паслася, або чотирикутний; вдома її доять або на пасовище; яких хвороб вона схильна тощо; після цього вони почнуть справлятися з прецедентами, будуть відкладати справу з одного терміну на інший і через десять, двадцять або тридцять років прийдуть нарешті до якого-небудь рішення".

Між тим, характеризуючи прецедентне право Великобританії, цікаво відзначити деякі явища, що мають місце в Росії. В "Російській газеті" опубліковано статтю, в якій заявляється, що згідно з постановою Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 14.02.2008 № 14 "надалі Президія ВАС РФ буде розглядати тільки справи, що мають значення для формування практики застосування законодавства. Прийняті по них постанови стануть практично еталоном для майбутніх судових розглядів за схожим спорів. По суті, це спроба привести вітчизняне арбітражне судочинство у відповідність з принципами прецедентного вдачі".

Статутне право Великобританії утворюють діючі закони про продаж (1979), позовної давності (1980 р.), передачі майна та послуги (1982), орендної плати (1984 р.), про авторське право, промислові зразки і патенти (1988), компаніях (1985) (в ред. 2006 р.) і багато інших. Великобританія тривалий час була членом ЄЕС, а в даний час є членом Європейського Союзу і Європейського Співтовариства. Тому її статутне право, як і право Франції, ФРН та інших країн, зазнавало і зазнає пряме або непряме вплив актів громадянського, торговельного та іншого законодавства наднаціональних органів даних міждержавних утворень. Щорічно у Великобританії додається до 2000 судових рішень, близько 80 статутів і 300 нових збірок по діючому праву, а також європейському праву. У результаті в сучасній Великобританії налічуються сотні тисяч щодо систематизованих прецедентів, багато томів законів, парламентських актів делегованого законодавства, тобто актів уряду, виданих на основі наданих йому повноважень, а також наднаціональних органів (регламентів, директив тощо). Подібний стан джерел права Великобританії та Північної Ірландії в поєднанні з заплутаністю і казуистичностью багатьох з них відкриває широкий простір для судового розсуду.

Англійське право у свій час зробило сильний вплив на правові системи інших країн (насамперед колишніх англійських колоній), включаючи США. І в наші дні Сполучене Королівство Великобританії і Північної Ірландії, як і раніше займає особливе місце серед країн загального характеру. Тут не тільки їх історичні корені. І в даний час, хоча Великобританія і втратила колишні позиції в світі, її вплив в Співдружності Націй (з 1926 по 1949 рр. - Британській Співдружності Націй) продовжує зберігатися. Крім того, процеси, що відбуваються в системі джерел права Великобританії, характерні і для правових систем інших країн даної сім'ї.

 
< Попередня   ЗМІСТ   Наступна >

Схожі тими

Джерела цивільного і торгового права Японії
Джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
Джерела цивільного і торгового права США
Джерела цивільного і торгового права Франції
Поняття цивільного та торгового права зарубіжних країн
Джерела цивільного і торгового права Японії
Джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
Джерела цивільного і торгового права США
Джерела цивільного і торгового права Франції
Поняття цивільного та торгового права зарубіжних країн
 
Предмети
Банківська справа
БЖД
Бухоблік і аудит
Документознавство
Екологія
Економіка
Етика і естетика
Інвестування
Інформатика
Історія
Культурологія
Література
Логістика
Маркетинг
Медицина
Менеджмент
Політологія
Політекономія
Право
Психологія
Соціологія
Страхова справа
Товарознавство
Філософія
Фінанси